Черные дыры в Российском Законодательстве 2003'1

Home Поиск Издания Контакты k-press.ru


Продолжается подписка на наши издания! Вы не забыли подписаться?

Правовой механизм обеспечения условий привлечения инвестиций (сравнение инвестиционного законодательства в России и Корее)

Ча Юн Хо, аспирант МГЮА

Российская Федерация сегодня сталкивается с серьезными социально-политическими и экономическими проблемами, переживает достаточно трудный период реформирования экономики, который, по самым смелым оценкам ведущих российских специалистов, может продлиться еще 10-15 лет при условии задействования всех имеющихся в России финансовых ресурсов. Вовлечение в процесс реформирования иностранного капитала позволит ускорить поступательное развитие экономических отношений. Для инвестирования необходимо создать благоприятную и привлекательную среду.

Несмотря на многие усилия эффективный путь привлечения иностранных инвестиций в Российскую экономику пока не найден .

Это объективно обусловливает необходимость исследования проблем, возникающих при инвестировании, поиска путей и методов стимулирования инвестиционных вложений отечественного и иностранного капитала в экономическую и предпринимательскую сферы.

В мировой практике уже накоплен достаточно большой опыт создания условий привлечения иностранного капитала в приоритетные отрасли и вполне логично будет, на наш взгляд, изучить этот опыт с точки зрения его использования.

Благоприятная для инвестирования политика − сложное, комплексное явление, требующее изучения всех факторов, способных положительно повлиять на ее формирование, в том числе, исследование зарубежного опыта.

Интересен в этой связи, на наш взгляд, сравнительный анализ происходящих в Российской Федерации и Республике Корея инвестиционных процессов. Корейский опыт привлечения иностранных инвестиций может быть полезен, ведь за сравнительно короткий период времени страна добилась значительных успехов на этом поприще.

Явные улучшения в корейской экономике были основаны на изменении законодательного фона, включающего государственные гарантии защиты и сохранения иностранного капитала, создания благоприятных условий привлечения иностранных инвестиций, что позволило повысить уровень доверия иностранных инвесторов. После принятия Закона о развитии прямых иностранных инвестиций в 1999 году в Корее значительно увеличился поток инвестиционых вложений, по сравнению с предыдушим периодом это составило 75,6% в процентном отношении. В связи с этим не вызывает сомнений практическая значимость более детального изучения корейских средств формирования инвестиционной политики, возможностей их применения и адаптации к российским условиям.

Вложение инвестиций в экономическую и предпринимательскую сферы определяется, прежде всего, национальным правом, поэтому представляется важным исследовать этапы создания инвестиционного законодательства как в Российской Федерации, так и в Республике Корея. В этих целях в работе проведен анализ нормативно-правовых актов двух стран, выявлены общие тенденции и отличия на законодательном уровне, сделаны выводы и сформулированы предложения, направленные на его совершенствование.

Инвестиционный климат – явление социальное, представляющее собой комплексную объективно-субъекивную категорию. В совокупность элементов, определяющих это понятие, должны быть включены: состояние макроэкономики, политическая стабильность, состояние законности и правопорядка, правовая основа признания равенства всех форм собственности, государственные гарантии защиты прав собственности, правовое обеспечение участия инвесторов в корпоративном управлении компании, созданной с его капиталовложениями, традиции исполнения контрактов и ряд других. При выборе страны для инвестиционных вложений учитываются также состояние налоговой, банковской, страховой и других систем, определяющих инвестиционный климат.

Исследование инвестиционного климата проводилось в странах с различным уровнем развития рыночных реформ: в Российской Федерации и Республике Корея. На основании проанализированного опыта двух стран выявлены общие начала эффективного привлечения иностранных инвестиций и определены факторы, способные оказать позитивное воздействие на состояние инвестиционного климата.

Сразу следует отметить положительные результаты планомерного внедрения новой инвестиционной политики в Республике Корея. Новое инвестиционное законодательство позволило стране добиться значительных успехов в деле вовлечения иностранного капитала в приоритетные сферы и отрасли.

Сопоставляя и анализируя состояние и тенденции развития инвестиционного климата в России и в Корее, можно сделать следующий вывод: применяемая в Республике Корея по созданию оптимального инвестиционного климата программа действий может быть адаптирована к Российским условиям.

1. ПРАВОВОЕ СОДЕРЖАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОГО КЛИМАТА И ЕГО ЭЛЕМЕНТЫ

Механизм правового регулирования инвестиционной деятельности

Инвестиционный процесс, в целом, и прямые иностранные инвестиции (ПИИ), в частности, играют важную роль в системе мировых экономических отношений. Уже не одно десятилетие подряд ПИИ растут быстрее, чем международная торговля, а основные инвесторы – транснациональные корпорации − прочно заняли центральное место в процессе интернационализации мировой экономики и стали основным механизмом укрепления хозяйственной взаимосвязи между отдельными странами.

В качестве основного способа регулирования инвестиционных экономических отношений и “превращения” их в предмет правового исследования право использует такой инструмент, как специальное инвестиционное законодательство, представляющее собой совокупность нормативно-правовых актов, регулирующих отношения в сфере привлечения и реализации инвестиций. Перед тем как перейти к его подробному рассмотрению, стоит сказать несколько слов и о таком понятии, как “инвестиционное право”.

Инвестиционное право не является самостоятельной правовой отраслью, поскольку не имеет самостоятельного предмета и метода правового регулирования. Предметом регулирования здесь служат самые разные по своей правовой природе общественные отношения, возникающие в процессе инвестиционной деятельности, в том числе с участием иностранного элемента.

В силу этого обстоятельства, инвестиционная деятельность, как правило, регулируется как внутри страны, принимающей инвестиции, например, при внесении иностранных инвестиций в национальную экономику, так и вовне, путем установления правил вывоза капитала. Следовательно, при рассмотрении механизма правового регулирования инвестиционной деятельности, инвестиционных отношений мы имеем дело, прежде всего, со специфической отраслью законодательства, а не права.

Рассматривая российское инвестиционное законодательство, следует сказать о том, что это довольно новый, современный, динамично развивающийся и уже крупный нормативный массив, объединяющий разные по своей отраслевой принадлежности нормы, включенные в систему гражданского, предпринимательского, финансового, банковского и международного права.

Все сказанное позволяет определить инвестиционное законодательство как комплексную отрасль законодательства.

В основании системы любой отрасли законодательства, в том числе и инвестиционного, лежит Конституция Российской Федерации. Она определяет основы конституционного строя страны, устанавливает главные направления в формировании государственной экономической и, в том числе, инвестиционной политики, права и свободы граждан, принципы защиты прав собственности и тем самым закрепляет правовую базу признания права вложения иностранных инвестиций в национальную экономику, защиты прав инвестора.

Систему инвестиционного законодательства традиционно можно разделить на две группы:

Общее законодательство, обеспечивающее инвестиционные процессы, достаточно обширно, оно включает в себя нормы и акты, содержащие основолагающие правила, регулирующие инвестиционную деятельность в Российской Федерации.

К основным нормативным актам следует отнести Гражданский кодекс Российской Федерации, принятые в соответствии с ним федеральные законы, определяющие требования по созданию отдельных субъектов, участвующих в экономических и, в том числе, инвестиционных правоотношениях; федеральное законодательство, регулирующее отдельные сферы экономики (например банковскую сферу и соответствующее ей банковское законодательство), федеральное законодательство, устанавливающее правила перемещения финансовых средств, в том числе иностранного капитала, и тем самым создающее почву для вовлечения иностранных инвестиций (например, валютное законодательство) и ряд других федеральных законов общего характера.

Однако центральное место в системе инвестиционного законодательства занимают специальные нормативные акты. Они определяют основные институты инвестиционной деятельности, закрепляют общие принципы инвестирования в российскую экономическую и предпринимательскую сферы, а также регулируют отдельные виды инвестиционных отношений, возникающих в процессе инвестирования.

Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации представляет собой совокупность нормативно-правовых актов, условно разделенных на две группы1

В первую включены правила, определяющие общие условия внесения иностранного капитала. К ним отнесены нормы, регулирующие отношения собственности и, прежде всего, нормы гражданского права, устанавливающие основания возникновения права собственности на имущество, обеспечивающие реализацию прав собственника.

В эту группу следует включить также общие нормы гражданского и других отраслей права, регулирующие гражданский, экономический и предпринимательский оборот вещей и имущества в целях непротиворечащих российскому праву. В совокупности это нормы общего характера — “lex generales”, составляющие законодательный фон, рассматриваемый применительно к проведенному исследованию как элемент инвестиционного климата.

В систему инвестиционного законодательства, как комплексной отрасли, входит вторая группа норм, состоящая из специальных правил, направленных на регулирование инвестиционных отношений с “иностранным элементом” — “lex speciales”.

Это правовые нормы, содержащие условия привлечения иностранного капитала, в частности, Федеральный закон от 09.07.19999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральный Закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», Постановление Правительства Российской Федерации от 09.06.2001 № 456 «О заключении соглашений между правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений» и другие специальные нормативные акты.

Формирование инвестиционного законодательства в Российской Федерации было начато в конце 80-х годов.

Первым актом явилось постановление Совета Министров СССР № 49 от 13 января 1987 года “О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран”. Названное постановление стало законодательным шагом, направленным на регулирование инвестиционных отношений с “иностранным элементом”. Оно было призвано обеспечить на союзном уровне регулирование комплекса отношений, возникающих в связи с прямым иностранным инвестированием в процессе создания совместных предприятий. Этот нормативный акт представлял собой источник международного частного инвестиционного права, нормы которого непосредственно устанавливали порядок создания совместных предприятий на территории СССР с участием иностранных физических и юридических лиц, а также определяли основы их деятельности и ликвидации. Рассматриваемый нормативно-правовой акт впервые установил правила, определившие возможность вложения иностранного частного капитала в экономику страны. Такой метод прямого регулирования инвестиционных отношений с “иностранным элементом” посредством принятия акта национального законодательства является характерной чертой для общего международного частного права. Путем применения такого метода создаются новые субъекты национальной системы права, а также новые для экономики страны производственные единицы.

Рассмотренное выше постановление наряду с Указом Президиума Верховного Совета СССР от 13 января 1987 года означало поворот в советской внешнеэкономической, а также во внешней инвестиционной политике в сторону мировой экономики и участия на международном рынке инвестиций. Изменения во внешнеэкономической политике, безусловно, повлияли на внутреннюю государственную экономическую политику, определив начало перехода к рыночным отношениям, создали необходимые условия для обеспечения принципа единства внутренней и внешней политики государства.

Это означало признание общечеловеческих экономических и правовых ценностей, поступательное движение в строительстве гражданского общества и правового государства. Однако многие теоретики считают, что не следовало начинать этот путь с принятия подзаконных нормативных актов — “lex speciales”. С точки зрения большинства правоведов, целесообразно было сначала принять законы общего характера — “lex generales”, закрепляющих правовые основы экономических отношений, допускающих вовлечение в гражданский и предпринимательский оборот иностранного капитала. Другими словами, чтобы начать плавный переход к внутренней рыночной экономике и установить связи с мировым рынком инвестиций, необходимо было придать этим правилам статус федеральных законов, определить равенство форм собственности и признать равноправие всех участников экономических отношений.

Эти задачи были решены значительно позже, когда были приняты нормативные акты из “экономического блока”, такие как законы о собственности, о предприятиях и предпринимательской деятельности и ряд других.

Непоследовательность правового регулирования отрицательно сказывалась на экономической и инвестиционной обстановке в целом. Об этом говорит и факт нестабильности "законодательного фона", проявившегося в многочисленных и значительных изменениях и дополнениях к нормативным актам первого этапа создания инвестиционного законодательства. Примером может служить совершенствование правового регулирования участия иностранного капитала при создании новых экономических единиц. Так, первые нормативные акты 1987 года по регулированию прямого иностранного инвестирования в форме совместных предприятий были существенно изменены, дополнены и развиты. Было снято ограничение размера 49% обязательной доли иностранного участника в уставном капитале совместного предприятия. Установлено более льготное налогообложение на прибыль совместных предприятий (налог составлял до 30% прибыли, которая взималась в рублях через два года с момента получения объявленной прибыли; налог на прибыль СП, создаваемых в дальневосточном экономическом регионе, был сокращен до 10% с взиманием его через 3 года). Иностранные инвесторы получили право свободного перевода за границу причитающейся им прибыли в конвертируемой валюте.

Очевидно, что переход к развитой экономике без создания инвестиционного законодательства, определящего правила использования внутреннего рынка инвестиций, вряд ли возможен вообще, так как иностранные инвестиции являются только дополнительным источником в развитии экономики любой страны.

И такое правовое решение по созданию рынка инвестиций состоялось с принятием “Основ законодательства об инвестиционной деятельности в СССР” в 1990 году.

Следующим в хронологической последовательности и наиболее значительным нормативным актом регулирующим инвестиционные отношения с “иностранным элементом” в СССР был Указ Президента Союза Советских Социалистических Республик от 26 октября 1990 года “Об иностранных инвестициях в СССР”. Указанный нормативный акт был направлен на развитие правовой базы иностранного инвестирования и, следовательно, явился еще одним шагом в направлении создания основ международного инвестиционного частного права в СССР.

Вышеназванный Указ Президента СССР предусматривал расширение правовой базы регулирования прямых иностранных инвестиций и определял допуск иностранного частного капитала не только в виде долевого участия в совместных предприятиях, а также создание предприятий, на 100% принадлежащих иностранным инвесторам.

Кроме того, Указ предусматривал и портфельные иностранные инвестиции в виде приобретения иностранными инвесторами акций и других ценных бумаг советских предприятий. Указом предусматривалась возможность заключения договоров долгосрочной аренды государственного имущества и земли в СССР. Указ определил правовой режим иностранных инвестиций как “национальный”, который мог быть не менее благоприятным, чем режим для инвестиций советских физических и юридических лиц.

В этом акте впервые вводилось и такое важное положение для инвестиционного процесса, как возможность свободного реинвестирования прибыли иностранных инвесторов, полученной в советской валюте, а также возможность перевода ее за границу.

Правовой основой создания российского инвестиционного законодательства явились законы и нормы права СССР.

1991 год стал для России годом принятия двух основных инвестиционных законов, устанавливающих правовую базу инвестирования. Это законы РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» и «Об иностранных инвестициях в РСФСР».

Принятие законов и иных нормативных актов — это одно из проявлений государственной политики в отношении привлечения иностранных инвестиций. В преамбуле закона № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 04.07.91 г. содержалось положение о том, что закон направлен на привлечение и эффективное использование в народном хозяйстве России иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой зарубежной техники и технологий, управленческого опыта.

Общей для многих государств была и остается проблема обеспечения охраны окружающей среды при осуществлении любых инвестиционных проектов. В этом отношении в законе об иностранных инвестициях от 0.07.91 г. было предусмотрено, что при создании предприятий с иностранными инвестициями, связанных с проведением крупномасштабного строительства или реконструкцией, осуществление которых могло оказать вредное воздействие на природную среду, предварительно должна была проводиться государственная экологическая экспертиза, в том случае, если экологическое воздействие могло затронуть территорию более чем одной республики, экологическую экспертизу проводила совместная комиссия, создаваемая на паритетных началах соответствующими государственными органами.

Формирование российского инвестиционного законодательства, направленого на привлечение иностранного капитала в российскую экономику и обеспечение правовых гарантий защиты интересов иностранных инвесторов, также шло поэтапно. Следующим этапным шагом в развитии национального инвестиционного законодательства стал Указ Президента Российской Федерации от 27 сентября 1993 года “О совершенствовании работы с иностранными инвестициями” с помощью которого вносились изменения в налогообложение доходов иностранных инвесторов (в частности, для обеспечения благоприятных условий реализации отдельных экономических программ), предполагалось в определенном порядке установить список приоритетных отраслей для использования иностранного капитала и отраслей, запрещенных для иностранных инвестиций, а также разработать программу вовлечения иностранных капиталовложений в конверсию оборонных предприятий.

Попытка завершить решение этих проблем была предпринята в постановлении Правительства России от 29 сентября 1994 года “Об активизации работы по привлечению иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации”.

Государственная политика с участием в ней федеральных органов исполнительной власти, направленная на привлечение иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации, создание благоприятного правового, налогового, таможенного режима для зарубежных инвесторов, определялась как принципиально важная задача. В рамках решения названной задачи предусматривалось закрепление части полномочий за государственными органами, образование Консультативного совета по иностранным инвестициям в России, под руководством Председателя Правительства Российской Федерации. Кроме того, например, Министерству экономики Российской Федерации поручалось обеспечить разработку и реализацию государственной инвестиционной политики, координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации по вопросам сотрудничества с иностранными инвесторами, включая создание свободных экономических зон, а также организацию и проведение международных тендеров, подготовку концессионных договоров и соглашений о разделе продукции, организацию работы по наполнению кредитов, получаемых от международных финансовых организаций и иностранных государств, конкретными инвестиционными проектами, внести на рассмотрение Правительства проект Комплексной программы стимулирования отечественных и иностранных инвестиций и предложения по ее реализации.

В 1999 г. произошли серьезные изменения в области законодательства об иностранных инвестициях. Был принят новый Федеральный Закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ. Действующий закон регулирует отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации.

Положения закона 1999 г. не распространяются на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются специальным законодательством Российской Федерации.

Федеральный закон 1999 г. также не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в имущество некоммерческих организаций для достижения таких общественно полезных целей, как образовательная, благотворительная, научная или религиозная. Участие иностранных учредителей в процессе создания некоммерческих организаций определены специальными нормативными актами, например, законом Российской Федерации «О некоммерческих организациях».

Если сравнить мировой опыт использования иностранного капитала, то можно убедиться, что практика большинства зарубежных стран показывает, что только при целенаправленной инвестиционной политике государства, включающей создание благоприятного законодательного фона, можно получить дополнительные источники финансирования в виде иностранного капитала для развития приоритетных отраслей и сфер национального хозяйства, привлечь современную зарубежную технологию, использовать инновационные и научно-технические достижения других стран и накопленный ими управленческий опыт. Тексты новых инвестиционных законов свидетельствуют, что в отличие от предшествующего законодательства есть позитивные изменения со стороны государства в отношении иностранных капиталовложений.

Анализ этапов формирования внутреннего российского инвестиционного законодательства позволяет сделать вывод о том, что его совершенствование улучшило в целом инвестиционный климат в отношении иностранного капитала. Ключевым в инвестиционном законодательстве является понятие "инвестиции". Слово “инвестиции” английского происхождения (investments) и наиболее часто переводится как “капиталовложения”. Термины “инвестиции” и “капиталовложения” в связи с традиционным переводом часто рассматриваются как синонимы ( примером может служить «Большой экономический словарь», выпущенный под редакцией А.Н. Азрилиляна, где эти понятия представлены как однозначные).

В советское время в экономической теории термин «инвестиции» практически не использовался. В учебнике советского периода «Политическая экономия», выпущенном под редакцией В.А. Медведева, Л.И. Абалкина и других в 1990 году, понятие инвестиций не рассмотрено.

Следует учитывать, что многолетние разработки советских/российских ученых опирались на социалистическую систему ведения хозяйства, во-первых, как более доступную для исследования, и, во-вторых, как единственно возможную в сложившихся экономических условиях, что, безусловно, не могло не отразиться на объективности теоретических разработок.

В экономической энциклопедии «Политическая экономия» инвестиции определялись как «долгосрочное вложение капитала в промышленность, сельское хозяйство, транспорт и другие отрасли хозяйства с целью получения прибыли» с последующим анализом содержания понятия на основе зарубежной экономической литературы.

В целом, под инвестиционным воспроизводством понималось воспроизводство основных производственных и непроизводственных фондов, а инвестиции осуществлялись в форме централизованных капитальных вложений.

В это же время в западных теоретических учениях был выработан относительно единый методологический подход к пониманию инвестиций. Так, П. Массе считает: «Наиболее общее определение, которое можно дать акту вложения капитала, сводится к следующему: инвестирование представляет собой акт обмена удовлетворения сегодняшней потребности на ожидаемое ее удовлетворение в будущем с помощью инвестиционных благ».

Дж. Кейнс определяет инвестиции следующим образом: «текущий прирост ценности капитального имущества в результате производственной деятельности данного периода,… часть дохода за данный период, которая не была использована для потребления».

Характерными чертами представления о сущности инвестиций, выработанного в зарубежной литературе, являются:

Впервые в российском законодательстве термин "инвестиции" был закреплен в Законе РСФСР “Об инвестиционной деятельности в РСФСР” (ст. 1 закона), под инвестициями понимались денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины и оборудование, лицензии, кредиты, любое другое имущество и имущественные права, интеллектуальные ценности, включаемые в объекты предпринимательской деятельности с целью получения прибыли (дохода).

Это определение инвестиций положено в основу принятого Федерального Закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25 февраля 1999 года, с принятием которого утратил силу прежний законодательный акт. Инвестиции определяются как "денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта".

В новом законодательном документе, имеющем, в отличие от прежнего, более конкретную направленность (сфера капитальных вложений), уточнено понятие не только инвестиций, но и капитальных вложений, представляющих собой "инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты".

Для сравнения можно привести доктринальное определение инвестиций, данное в работе В.В. Бочарова и Р.Поповой: «Инвестиции выражают все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, которые вкладываются в объекты предпринимательской деятельности, в результате которых формируется прибыль (доход) или достигается социальный эффект».

Термин «иностранные инвестиции» является не менее важным в инвестиционном праве. Для начала следует рассмотреть законодательное определение. Так, Федеральный Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9.07.1999 г. закрепил, что «иностранная инвестиция − это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации».

Отличительной чертой указанного выше легального определения является то, что в нем иностранная инвестиция и процесс вложение иностранного капитала объединены. Во всех же остальных законах (за исключением Федерального Закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25 февраля 1999 года) процесс вложения капитала определяется как инвестирование, а под инвестицией понимаются объекты прав, вкладываемые иностранным инвестором в процессе инвестирования.

Выработанное российским законодателем определение не включает формулировок, содержащихся в международном инвестиционном праве, в частности, в двусторонних международных соглашениях.Так, например, ст. 12 Сеульской конвенции (Международная конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.) установлено, что под иностранными инвестициями понимаются "инвестиции, попадающие под гарантии, которые включают акционерное участие, в том числе среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию или гарантированные ими, а также такие формы прямых капиталовложений, которые могут быть определены советом директоров».

В доктринальных исследованиях ведущими специалистами разработаны свои варианты такой дефиниции, как «иностранная инвестиция».

В качестве примера можно привести определение, данное в работе Н.Н. Вознесенской «Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарий)» Она предлагает такой вариант: «иностранные инвестиции – это вложения за границей для создания там постоянного предприятия или расширения уже существующего, что влечет определенную степень контроля над его управлением».

При этом автор делает акцент на четырех важных моментах:

Обобщая все выше рассмотренные определения понятий "инвестиция", "иностранная инвестиция", можно установить следующее.

Экономическое содержание этих понятий может быть сведено к закрепленному в нормативных актах переченю вещей, имущества и имущественных прав, соотносимого с объектами гражданских прав, если такие объекты принадлежат участнику гражданских правоотношений и в соответствии с федеральными законами не изъяты из оборота. Допустима заменена понятия объектов гражданских прав термином "вложения" либо "капиталовложения".

В самом широком смысле под вложениями/капиталовложениями можно понимать ресурсы инвестора, отвечающие требованиям законодательства страны, готовой принимать эти ресурсы, прежде всего, в целях развития экономической и предпринимательской сфер.

Таким образом, ресурсный подход к формированию инвестиций, обобщающий представление о достаточно широкой материальной базе инвестора, является одним из составляющих элементов понятия «инвестиция». К ресурсам относятся любые материальные и нематериальные ценности, капитал.

Другим элементом являются затраты инвестора. Ведь инвестиции должны быть рассмотрены не только как ресурсы, но и как затраты денежных и иных средств, производимые инвестором для поддержки и воспроизводства инвестиционных вложений. В литературе высказывалась точка зрения, отражающая суть понятия инвестиции через затратный подход. "Инвестиции − затраты денежных средств, направленные на воспроизводство капитала (его поддержание и расширение)».

По нашему мнению, в содержание понятия инвестиций необходимо добавить также такой элемент, как результативность вложений. Очевидно, что результатами инвестиционной деятельности может быть не только полезный социальный эффект, закрепленный законодательно, но и те его виды, на достижение которых направлена деятельность. Это научно-технический, экономический, инновационный эффект. То есть эффект должен быть рассмотрен как самостоятельный элемент понятия «инвестиция».

Таким образом, инвестиции − все виды материальных и нематериальных ресурсов инвестора, задействованные в экономическом и предпринимательском обороте, его денежные и иные затраты, направленные на поддержание и воспроизводство инвестиционных вложений, в целях получения в будущем доходов или прибыли от инвестирования и сопровождающиеся экономическим, инновационным, научно-техническим и социальным эффектом.

Далее в соответствии с логикой исследования следует уточнить понятие инвестиционного климата. Инвестиционный климат представляет собой сложную и комплексную объективно-субъективную категорию. В начале 90-х г. он определялся как "совокупность политических, экономических, юридических, социальных, бытовых и других факторов, которые определяют в конечном итоге степень риска капиталовложений и возможность их эффективного использования".

Инвестиционный климат в литературе этого периода рассматривается, прежде всего, как экономический потенциал развития определенного региона.

Инвестиционный климат и в современных условиях является весьма важной оценочной категорией. Инвестиционный климат дает представление о темпах экономического роста, об эффективности позитивных преобразований, происходящих в стране, об имеющихся государственных гарантиях, обеспечивающих потенциальным инвесторам стабильные условия сохранности прав на произведенные капиталовложения и их окупаемость, и включает в себя две составляющие: инвестиционный потенциал (объективные возможности инвестирования ) и инвестиционный риск (прогноз инвестирования).

Остановимся на понятиях потенциала и риска.

В само понятие «потенциальный» закладывается смысл «возможный, скрытый, имеющийся в потенции», одновременно это и совокупность имеющихся средств и возможностей.

Представления об инвестиционном потенциале за последние годы изменились. Можно привести в качестве примера исследования, в которых предприняты попытки дать точное определение этому понятию. Так, В.В. Бочаров считает, что при осуществлении инвестиционной деятельности на рынке инвестиций основополагающим моментом является совпадение, равновесие между спросом и предложением на инвестиционном рынке. Причем имеются в виду два вида спроса: потенциальный спрос и реальный, где реальный спрос определяется как реальное предложение инвестиционных ресурсов владельцами капитала на инвестиционном рынке в каждый данный момент, а потенциальный спрос – это спрос на инвестиционные товары, определяемые покупательной способностью и определенным объемом потенциальных инвестиционных потребностей. Одна часть этого термина в вышеуказанном исследовании раскрыта, а другая – упущена.

По нашему мнению, определение инвестиционного потенциала, безусловно, может базироваться на принципах экономического обобщения результатов использования капиталовложений, что подтверждается теорией М. Фридмана, согласно которой любое экономическое определение или модель интересны не столько теоретической оснасткой, сколько практической значимостью и результативностью.

Понятие инвестиционный потенциал − сложное, включающее несколько составляющих. Например, ежегодно составляемый журналом «Эксперт» рейтинг регионов России предлагает свою трактовку инвестиционного потенциала, который складывается из ресурсно-сырьевого, производственного, инновационного, институционального, инфраструктурного, финансового, потребительского потенциалов.

Также считаем, что для уяснения содержания понятия «инвестиционный потенциал» следует уточнить понятие инвестиционные ресурсы. В экономической литературе к инвестиционным ресурсам принято относить: материальные ресурсы – здания, оборудование, машины, транспортные средства и др.; денежные накопления, целевые банковские вклады, кредиты, ценные бумаги; объекты интеллектуальной собственности – авторские права, ноу-хау, лицензии, опыт, квалификация и т.д.; природные ресурсы – земля, полезные ископаемые и др.

В наш век высоких технологий и глобальных информационных систем важность обеспечения производства оперативной информацией не вызывает сомнения. Очевидно, что от качества, уровня и достоверности используемой информации во многом зависит успех предпринимаемого действия, экономический эффект и другие основные экономические показатели. Для некоторых видов деятельности (например, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг) информационные ресурсы являются основными. Следовательно, на основании изучения методов инвестиционной и предпринимательской деятельности, считаем необходимым включение в список инвестиционных ресурсов еще один тип ресурсов – информационные ресурсы, что, на наш взгляд, совершенно оправдано.

В связи с обоснованной в данном исследовании позицией предлагаем включить информационные ресурсы в инвестиционные и рассмотрим их место в рейтинге.

Часть информационных факторов учитывается в инфраструктурном потенциале, но, как правило, речь идет лишь об уровне обеспечения средствами связи, тогда как в нашем понимании, с точки зрения содержания понятия инвестиционного потенциала, необходимо учитывать уровень доступности информационных ресурсов для населения, субъектов экономической деятельности, коммерческих организаций и бизнесменов. Кроме того, существенное влияние на инвестиционный потенциал оказывает качество информации, используемые источники, оперативность поступления информации для принятия производственных и управленческих решений и т.д.

Инвестиционный риск как составная часть понятия инвестиционного климата является одним из основных критериев оценки, производимой инвестором при выборе страны, сферы, региона, объекта инвестирования. Инвестиционный риск – так же как и потенциал, комплексное многофакторное явление, складывающееся из следующих видов рисков: экономического, финансового, политического, социального, экологического, криминального, законодательного и других.

На наш взгляд, например, в свете событий последних лет на Северном Кавказе, актуальным является изучение возможного возникновения этнических конфликтов, которые, в свою очередь, безусловно, резко ухудшают инвестиционный климат региона. Этнический риск, т.е. потенциальная возможность возникновения этнических конфликтов в регионе, очень существенен при оценке условий привлечения иностранных инвесторов в регион и должен быть тщательно рассчитан экспертами.

Следует отметить, что инвестиционный риск характеризует вероятность потери инвестиций и дохода от них. В отличие от показателей инвестиционного потенциала критерии оценки уровня инвестиционного риска постоянно меняются. Уровень инвестиционного риска во многом зависит от наличия и степени воздействия на состояние инвестиционного климата таких видов риска, как коммерческий, технологический, социально-политический и природно-экологический.

Для комплексной оценки инвестиционного климата, как экономического и социального явления, необходимо рассмотреть это понятие и с правовой стороны. С юридической точки зрения центральной задачей создания благоприятного инвестиционного климата в целом является предоставление иностранным инвесторам государственных гарантий стабильности правового регулирования инвестиционной деятельности. Вкладывая капиталы, иностранный инвестор требует законодательных гарантий того, что правовой режим инвестирования не изменится в дальнейшем в сторону ухудшения. Он должен иметь надлежаще закрепленные государственные гарантии от любых изменений в законодательном фоне, могущих повлечь негативные последствия в виде ограничений или запретов использования результатов инвестирования вложений, на которые он рассчитывал, принимая решение о вложении средств.

К сожалению, российское инвестиционное законодательство пока нельзя назвать стабильным. Выполнению этого обязательного условия для создания благоприятного инвестиционного климата может способствовать контроль за принятием законодательных актов, за соблюдением конституционного требования о разграничении между Российской Федерацией и ее субъектами вопросов правового регулирования и обеспечения приоритета федерального законодательства. Серьезный шаг в этом направлении уже сделан. Имеется в виду прокомментированная в настоящей работе ст. 9 Закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", предоставляющая иностранным инвесторам гарантию от неблагоприятных изменений законодательства России на период осуществления инвестирования.

Для сравнения рассмотрим мероприятия по улучшению инвестиционного климата в Республике Корея. Корея систематически улучшает свой климат для инвестиций. Осознавая важность иностранных капиталовложений и открытой экономической системы, новое Народное правительство как первый приоритет признало создание самых благоприятных условий для иностранных капиталовложений.

Через обширные реструктуризации, Корея трансформирует свою экономику в истинно открытую систему, основанную на рыночных отношениях с увеличенной производительностью в целях повышения конкурентоспособности выпускаемой продукции и выхода на мировые рынки, интеграции в мировую экономику и участии в международном разделении труда.

В этом контексте правительство сделало в последнее время значительные шаги: не только либерализовало условия капитала, но и упростило учреждение простой и очевидной легальной деятельности в рамках иностранного капиталовложения.

В Республике Корея предпринимаются следующие меры для содействия иностранным капиталовложениям:

В 1998 году Закон «О стимулировании иностранных инвестиций» был заменен на Закон «О стимулировании прямых иностранных инвестиций и иностранного капитала», который регулировал прямые иностранные инвестиции (далее ПИИ), процедуры слияния/поглощения и долгосрочное кредитование. Закон о привлечении инвестиций (FIPA) в Республике Корея был одобрен Народным законодательным собранием 2 сентября 1998 года и вступил в силу 17 ноября 1998 года.

Основными положениями FIPA являются два принципа:

Концептуально инвестиционное законодательство в Корее выражается в следующих восьми положениях Закона «О привлечении прямых иностранных инвестиций в Республику Корея»:

1) либерализация и защита ПИИ;
2) увеличение налоговых льгот;
3) усиление льгот на частную собственность и их увеличение;
4) упрощение процедур;
5) предоставление One-stop услуг;
6) образование свободных экономических зон;
7) образование комиссии по прямым иностранным инвестициям;
8) либерализация рынка собственности.

Действующее инвестиционное законодательство позволило Корее добиться значительных успехов в привлечении иностранных инвестиций. Общая сумма ПИИ (прямых иностранных инвестиций) в 1999 году в Республики Корея достигла 15.5 млрд. долларов США (2 086 случаев осуществления инвестиций). По сравнению с 1998 годом, наблюдается рост в 49%. По сравнению с предыдущим годом общая сумма ПИИ в 1999 году выросла на 75.6%.

Общая сумма ППИ в Корее с 1962 по 1990 составляет 7.874 млн. долларов США (5 337 случаев осуществления инвестиций). В 2001 г. объем ПИИ зафиксирован на уровне 17,8 млрд. долларов США.

На наш взгляд, привлекательность Республики Корея для иностранных инвесторов заключается в следующем:

Кроме того, в законодательстве Кореи четко определены сектора промышленности, полностью или частично закрытые для иностранных инвестиций.

Из 1 195 секторов в соответствии с классификацией промышленности Кореи 1148 секторов открыты для иностранных инвестиций, 47 из них закрыты (например, администрация, дипломатические отношения, оборонная промышленность и т.д.).

Правительство Республики Кореи считает, что, максимально открыв местные рынки для иностранных капиталов, можно преодолеть экономический кризис и решить те проблемы, которые могут быть в будущем. Также максимальная либерализация режима ПИИ позволит Корее более эффективно справляться с проблемами, возникающими в процессе глобализации. Основываясь на этой концепции, правительство Кореи осуществило важные изменения в Законе «О Привлечении Иностранных Инвестиций», сделав переход с тезиса «контроль и регулирование» на тезис «развитие и поддержка».

В целом, анализ практики правового регулирования инвестиций в Российской Федерации и Республике Корея позволил выявить общие тенденции и предложить некоторые рекомендации по совершенствованию российского законодательства, способные, на наш взгляд, благоприятно повлиять на потоки иностранного капитала в экономику России.

Во-первых, совершенствование законодательства о субъектах инвестиционной деятельности, в том числе в сфере малого бизнеса.

Во-вторых, установление требований к объектам, допустимым для иностранных инвестиционных вложений, конкретизация порядка закрепления объектов на определенном правовом режиме за иностраными инвесторами и уточнение льгот при вложении в объекты, привлекательные для российской экономики.

В-третьих, совершенствование банковского и страхового законодательства.

В-четвертых, в соответствии с со ст. 23 Федерального Закона Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» №160 Ф3 от 09.07.1999 г. принятие закона о перечне запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиций на теретории Российской Федерации.

В-пятых, совершенствование законодательного обеспечения системы разрешения инвестиционных споров и присоединение к Конвенции по разрешению инвестиционных споров при МБРР.

В-шестых, принятие закона о свободных экономических зонах.

Кроме того, нами предложены новые критерии для комплексной оценки инвестиционного климата, как экономического, социального и правового явления. Инвестиционный климат предлагаем оценивать в двух направлениях: с точки зрения инвестицонного потенциала и с точки зрения инвестиционного риска. В инвестиционный потенциал, кроме инвестионных ресурсов, предлагаем внести информационную составляющую, отражающую современные требования к условиям инвестирования, а в инвестиционный риск, второй элемент инвестиционного климата, предложено внести показатель этнического риска, как актуальную проблему выбора объекта инвестирования.

Рассмотрен в хронологическом порядке т.е по мере их принятия, вступления в силу и признания утратившими силу, процесс формирования российского инвестиционного законодательства и дана его общая характеристика, с точки зрения его положительных и отрицательных сторон.

Представлены основные принципы привлечения и содействия иностранным инвестициям в Республике Корея и проанализированы результаты внедрения принципов открытости экономики и развития рыночных реформ.

Двусторонние соглашения и международные конвенции об иностранных инвестициях

Наряду с внутренним законодательством иностранные инвестиции регулируются также в международной практике путем заключения международных договоров. Государства заключают в этой области как двусторонние, так и многосторонние договоры. По данным Центра ООН по транснациональным корпорациям, по состоянию на 31 декабря 1987 года было заключено 265 международных договоров по вопросам инвестиций.

Если ранее такие, в основном двусторонние, договоры именовались договорами о защите капиталовложений, то позднее всеобщее распространение получило наименование “соглашение о поощрении и взаимной защите капиталовложений”. Преимущество этого наименования состоит в том, что в нем на первое место поставлено именно поощрение инвестиций, а затем уже говорится об их защите. Цель любого такого соглашения — именно поощрить взаимное осуществление капиталовложений путем создания благоприятного инвестиционного климата. В практике международных организаций (прежде всего Организации экономического сотрудничества и развития — OECD), и отдельных стран распространена разработка типовых/модельных соглашений, которые не только облегчают ведение переговоров с другими государствами, но и позволяют обеспечить единообразие их содержания. Специфика ситуации при переговорах с отдельными странами может быть учтена в ходе конкретных переговоров. По этому пути идет и Россия. Правительство Российской Федерации одобрило (постановление от 11 июня 1992 г. №395) в качестве основы для переговоров Типовой проект соглашения между Правительством Российской Федерации и правительств иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Для России как правопреемника Советского Союза действуют соглашения СССР о содействии и защите инвестиций, в частности:

«Соглашение между Правительством СССР и Правительством Кореи о поощрении и взаимной защите капиталовложений», подписанное в Москве 14 декабря 1990 года.

Наряду с определением понятия инвестиций обычно эти соглашения включают четыре основных обязательства, которые государства принимают на себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства. В частности:

Государства соглашаются также на рассмотрение споров по вопросам капиталовложений с инвестором в международном арбитраже.

Смысл двусторонних соглашений заключается в следующем.

Во-первых, благодаря такому договору каждое из заключивших его государств получает возможность обеспечить реализацию прав отечественных граждан в другой стране.

Во-вторых, для иностранного инвестора из любой страны, который, несомненно, несет определенный риск, принципиально важно, чтобы принимающее инвестиции государство предоставляло надлежащую защиту и обеспечивало бы безопасность его капиталовложений в этой стране. Наличие таких гарантий не только во внутреннем законодательстве, но и в международном соглашении рассматривается как стремление принимающего государства обеспечить максимальную сохранность иностранной собственности и не принимать мер по ее принудительному изъятию.

В-третьих, договорное регулирование дает определенную гарантию применения предусмотренного соглашением режима для инвестиций вне зависимости от того, какие изменения, в том числе и законодательные, могут иметь место в стране — партнере по договору в будущем.

Все соглашения устанавливают порядок разрешения споров по толкованию и применению договоров между странами, заключившими такой договор. По предложению любой из сторон могут быть проведены консультации по этим вопросам. Споры должны разрешаться по возможности путем переговоров. При невозможности урегулирования спор по требованию одной из сторон передается на рассмотрение третейского суда.

Договоры, заключенные с ФРГ, Кореей и Турцией, например, предусматривают, что спор передается в третейский суд, если он не будет разрешен путем переговоров по дипломатическим каналам в течение 6 месяцев. Третейский суд создается для каждого конкретного случая. Он состоит из трех членов и формируется следующим образом. Каждая сторона назначает по одному члену третейского суда, а оба члена совместно договариваются о кандидатуре гражданина третьего государства в качестве представителя суда. Если в течение определенного в соглашении спора (два месяца для члена суда и три месяца для председателя третейского суда) они не будут выбраны, то тогда они назначаются председателем Международного Суда ООН. Типовой проект соглашения Российской Федерации предусматривает в этом случае возможность обращения к Генеральному Секретарю ООН с просьбой произвести необходимые назначения.

Согласно Типовому проекту, третейский суд выносит свое решение большинством голосов. Предусматривается, что решение суда имеет обязательную силу. В заключенных соглашениях ничего не говорится о том, на основании каких правовых норм третейский суд будет выносить свои решения. Очевидно, он будет прежде всего исходить из текста самого соглашения, а также из общепризнанных норм международного права.

В соглашении обычно предусматривается, что оно будет применяться в отношении капиталовложений, сделанных после его вступления в силу; иными словами, соглашения не имеют обратной силы. Однако по договоренности государств соглашения могут применяться к капиталовложениям, которые сделаны до его вступления в силу в течение определенного сторонами срока.

Договор с Кореей применяется к капиталовложениям, сделанным инвесторами, начиная с 1 января 1987 года. Таким образом, “оговорки об обратном действии” применяются на практике.

В отношении капиталовложений, осуществленных до даты прекращения соглашения, его положения остаются в силе в течение дальнейших 15 лет после этой даты. Заметим, что по соглашению с Кореей в аналогичном случае сохраняется действие в течение 10 лет.

Другой вид двусторонних договоров, имеющих самое непосредственное отношение к регулированию иностранных инвестиций, — это соглашения об устранении двойного налогообложения доходов и имущества.

Россия заключила договоры об устранении двойного налогообложения с Израилем, Республикой Корея и Польшей в 1992 году.

Учитывая тенденции современного развития международных экономических отношений и систему правовых гарантий иностранной частной собственности (в том числе по вопросу “национализации” и компенсации) в национальном праве и на уровне двусторонних международных соглашений об инвестициях, предоставляется целесообразным присоединение или участие страны в системе гарантий на уровне международных многосторонних соглашений, таких как Вашингтонская конвенция 1965 года по разрешению инвестиционных споров в Центре МБРР и Сеульская конвенция 1985 года о создании многостороннего Агентства по страхованию инвестиций. В 1992 году Россия подписала и Сеульскую и Вашингтонскую Конвенции. Указанные выше конвенции и институты являются дополнительной гарантией иностранным инвестициям — иностранной частной собственности.

Тенденция усиления многосторонних международно-правовых гарантий инвестиционного процесса в условиях нарастания взаимозависимости в мировой экономике и экологии позволит в конечном счете найти рациональные системы правового регулирования при решении глобальных проблем человечества на основе общечеловеческих ценностей.

Рассмотрим более подробно Сеульскую конвенцию 1985 года, вступившую в силу 12 апреля 1988 года. Настоящая Конвенция состоит из преамбул, 10 глав - 67 статей, двух приложений и двух шедулл. Благодаря этой Конвенции система государственного и частного страхования дополняется международной многосторонней системой страхования иностранных инвестиций. В соответствии с положениями Конвенции создается Агентство по страхованию иностранных инвестиций, которое обладает всеми правами юридического лица, как и другие международные юридические лица, например, Международный банк реконструкции и развития (МБРР).

Основой задачей Агентства является всемерное поощрение иностранного инвестирования в странах — участницах Конвенции и особенное содействие привлечению инвестиций в развивающиеся страны, дополнительно обеспечивая тем самым деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений в целях социально-экономического развития стран.

Непосредственное выполнение задач, возложенных на Агентство, осуществляется путем заключения договоров страхования и перестрахования в отношении некоммерческих рисков инвестиции стран — участниц Конвенции. Каждая страна — участница Конвенции должна вносить взносы. Россия участвует в этой Конвенции, но за ней находится долг по взносам.

В гл. II содержатся положения, регулирующие членство и формирование уставного акционерного капитала Агентства.

Глава III Конвенции содержит самые важные положения, регламентирующие отношения по страхованию иностранных инвестиций — возмещению ущерба от “некоммерческих рисков”. Агентство выдает страховые гарантии в отношении: невозможности свободного перевода валюты; экспроприации инвестиций или других ограничений иностранной частной собственности со стороны принимающего государства; нарушении договорных обязательств принимающей стороной, повлекших материальный ущерб иностранных инвестиций; в отношении ущерба в случае войны и других социальных потрясений.

Не возмещается ущерб, причиненный инвестициям, если сторона, имеющая страховую гарантию, согласна с действиями принимающей страны, а также если действия принимающей страны имели место до момента заключения договора страхования.

Международное Агентство по страхованию инвестиций в своей деятельности взаимодействует с национальными и региональными страховыми учреждениями, включая сотрудничество по заключению договоров по страхованию и перестрахованию.

Глава IV Конвенции содержит положения о финансах и бюджете, а также распределении прибылей и системе отчетности Агентства.

Глава V посвящена организации и управлению.

Международное Агентство по страхованию иностранных инвестиций, созданное в соответствии с Конвенцией, подписанной в Сеуле в 1985 году, является важным международным институтом по обеспечению гарантий посредством страхования международного инвестиционного процесса. Роль и значение этого института будут значительно возрастать по мере развития инвестиционной деятельности Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений.

Согласно Сеульской конвенции, создается Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА). В функции Агентства входит заключение договоров страхования и перестрахования некоммерческих рисков, которым могут подвергаться инвестиции стран — участниц Сеульской конвенции. Агентство также может производить дополнительные ассигнования в целях расширения деятельности по обеспечению притока инвестиций в развивающиеся страны — участницы Конвенции, которые рассматриваются как развивающиеся для целей этой Конвенции.

В Сеульской конвенции участвует более 100 государств.

Россия подписала Сеульскую конвенцию 15 сентября 1992 г. и ратифицировала ее 22 декабря 1992 г.. После сдачи депозитарию документа о ратификации Россия должна подписаться на 3137 акций капитала МИГА. При этом оплате подлежат 20% акций, в том числе в СКВ — 7,5% на сумму около 2,5 млн. долларов США, остальные 12,5% оплачиваются либо в рублях, либо беспроцентными векселями, которые должны храниться в Центральном банке Российской Федерации.

Второе, широко применяемое в настоящее время многостороннее соглашение, — Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами, которая подписана 18 марта 1965 г. и вступила с силу 14 октября 1966 г.. Конвенция предусматривает создание Международного центра по урегулированию инвестиционных споров при Международном банке реконструкции и развития. Это дает возможность, по мнению составителей конвенции, изъять из-под юрисдикции местных судов большую часть таких споров с целью их объективного рассмотрения.

По смыслу конвенции разрешение инвестиционных споров в международном центре при МБРР должно производиться по взаимному согласию сторон инвестиционного соглашения. Таким образом, обращение в Центр с целью разрешения спора является как бы факультативным, то есть необязательным, а значит альтернативным наряду с другими. Однако в самой конвенции есть положения, которое позволяют усомниться в этом. Одним из непременных условий участия государства является то, что оно никогда не будет вносить по своей инициативе арбитражные оговорки в контракты с частными лицами.

Россия подписала Вашингтонскую конвенцию 16 июня 1992 г., но пока ее не ратифицировала.

В 1994 году Правительство Российской Федерации подписало с Многосторонним агентством по гарантиям инвестиций Соглашение о правовой защите иностранных капиталовложений, гарантированных Многосторонним агентством по гарантиям инвестиций, и Соглашение об использование Многосторонним агентством по гарантиям инвестиций валюты Российской Федерации.

Многосторонние соглашения об инвестициях (МАI) ОЕСD становятся актуальными и необходимыми. По мере роста иностранных инвестиций, вызванного глобализацией мировой экономики, государства мира постепенно осознали, что односторонняя либерализация связанной с капиталовложениями внутри страны системы имеет свои границы в деле поощрения иностранных инвестиций, а для издания стабильной и устойчивой среды для иностранных инвестиций очень важны международные договоренности. Быстрое возрастание количества двусторонних и региональных соглашений об инвестициях после 1990 года хорошо отражает данную тенденцию.

Поэтому возникла необходимость определения единых в международном масштабе многосторонних норм в целях наиболее оптимального распределения мировых ресурсов, защиты и либерализации инвестиций на высоком уровне и создания базы для честной конкуренции, а страны ОЕСD, и прежде всего США, стали добиваться заключения Многостороннего соглашения об инвестициях (МАI), чтобы снять несовпадения в относящихся к инвестициям правилах и политике различных стран, компенсировать несовершенства двусторонних, региональных и многосторонних правил, касающихся инвестиций, в результате чего была бы создана инвестиционная среда, при которой предприниматели всех стран имели бы возможность на равных условиях конкурировать с местными предпринимателями во всех регионах мира.

Причина, по которой в ОЕСD — клубе развитых стран — стали стремиться к заключению Многостороннего соглашения об инвестициях, заключалась, на наш взгляд, в возможности достижения соглашения в короткие сроки в результате переговоров между развитыми странами, на долю которых приходится большая часть мировых зарубежных инвестиций и которые уже достигли значительного прогресса в деле либерализации инвестиционных режимов. Кроме этого, одна из причин, вызвавших обсуждение соглашения об инвестициях, заключается в том, что хотя страны ОЕСD уже приняли такие меры в отношении инвестиций, как введение свободного передвижения капиталов и предоставление национального режима, эти меры не носят юридически принудительного характера, тогда как требуется установление обязательных правил.

В многостороннем соглашении об инвестициях последние определяются как “имущество всех видов, которым прямо или косвенно владеет или которое контролирует “инвестор”, а понятие “инвестор” включает в себя всех физических лиц, юридических лиц и прочие организации, имеющие гражданство государств-членов Соглашения или постоянно проживающих в них”. Следовательно, область применения Многостороннего соглашения об инвестициях выходит за рамки категории ныне существующих прямых иностранных инвестиций и включает в себя не только портфельные инвестиции, но и объекты интеллектуальной собственности, права по контракту и прочие виды невещественного имущества.

В целом все государства-члены Соглашения должны предоставить иностранным инвесторам и инвестициям национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, а также незамедлительно предать гласности законы, процедуры, административные меры, частноправовые решения и правительственную политику, которые оказывают влияние на осуществление Многостороннего соглашения об инвестициях.

Кроме того, Многостороннее соглашение об инвестициях в целях подлинной либерализации режима инвестиций устанавливает такие особые обязательства, как:

а) обеспечение свободы передвижения и деятельности относящихся к инвестициям основных лиц (руководства, управляющих, а также специалистов);
б) запрет на введение правительством привлекающего инвестиции государства в целях экономической выгоды собственной страны различного рода условий деятельности применительно к инвесторам (определенные экспортные квоты, условие применения комплектующих отечественного производства);
в) обязательство применения в отношении иностранных инвесторов национального режима наибольшего благоприятствования в случаях приватизации;
г) недопустимость дискриминации по отношению к иностранным инвестированиям при определенной монополии.

В частности, вследствие осознания того факта, что стимулирование инвестиций может исказить движение капиталов, в стадии обсуждения находится вопрос о мерах в случаях, когда предоставление стимулов для инвестиций определенным государством-членом соглашения наносит ущерб инвестициям в других государствах, об определении особых обязательств в связи со стимулированием инвестиций; также развиваются дискуссии в пользу признания права привлекающих инвестиции государств вводить условия деятельности в целях защиты окружающей среды, жизни и здоровья человека, флоры и фауны, а также истощаемых природных ресурсов.

Многосторонние соглашения об инвестициях способствуют тому, чтобы каждое государство-участник наряду со справедливым и равноправным режимом в отношении всякого рода инвестиций гарантировало их полную и устойчивую защиту и безопасность. В связи с этим правительство государства-участника в принципе не может экспроприировать или конфисковать имущество иностранного инвестора, а в случаях экспроприации имущества иностранного инвестора или нанесения ему ущерба военными или гражданскими властями привлекающего инвестиции государства, последнее должно предоставить ему соответствующее возмещение или компенсацию.

Далее, связанные с инвестициями платежи, включая приток капитала и денежные переводы по усмотрению инвестора, должны иметь возможность свободных трансферов, а согласно статье о суброгации, в случае, если правительство или определенный представитель компенсируют инвестору ущерб, нанесенный в привлекающем инвестиции государстве, данное правительство или определенный представитель государства инвестора могут получить права, которые инвестор может осуществить в отношении привлекающего инвестиции государства.

В целях разрешения споров между государствами-участниками в отношении толкования или применения Многостороннего соглашения об инвестициях определяются консультации, посредничество, урегулирование, арбитраж и другие процедуры, причем определены процедуры разрешения споров не только между государствами, но и между инвестором и государством. В противоположность ВТО, разрешение споров которой ограничено межгосударственными отношениями, особенностью многостороннего соглашения об инвестициях является возможность обратиться в суд с иском инвестора непосредственно на государство.

В многостороннем соглашении об инвестициях общими исключениями, в отношении которых соглашение не применяется, признаются меры в целях обеспечения национальной безопасности и поддержания международного мира и безопасности; обсуждается также проект включения в категорию общих исключений и мер в целях поддержания общественного порядка. Далее, в ходе осуществления валютной и обменной политики центральными банками и финансовыми властями государств-участников режим наибольшего благоприятствования и национальный режим не применяются к современным сделкам.

С другой стороны, в случае возникновения таких проблем, как хаос на финансовом рынке вследствие кризиса системы международных расчетов или перемещения краткосрочных капиталов, могут быть введены меры безопасности, временно ограничивающие свободное перемещение денежных средств, которые являются одним из вышеупомянутых положений по защите инвестиций. Данные меры безопасности не должны превышать необходимый уровень, должны действовать в течение ограниченного периода времени, а также проходить процедуры проверки и утверждения первый раз в течение 6 месяцев с начала осуществления этих мер, а затем каждые 6 месяцев вплоть до их завершения. Кроме того, оговорки отдельных государств подлежат постепенному сокращению и отмене по принципу замораживания статус-кво и устранения.

Сформировалось общее понимание того, что Многостороннее соглашение об инвестициях не должно наносить ущерб свободе правительств осуществлять меры по защите окружающей среды, пока эти меры не содержат дискриминационных элементов в отношении отечественных предпринимателей, но по этому вопросу до сих пор ведутся споры. Кроме того, постоянно ведутся дискуссии относительно необходимости принятия мер, чтобы в целях привлечения инвестиций не произошло снижение стандартов здравоохранения, безопасности, экологии и условий труда, а также о том, следует ли применять национальные или мировые стандарты.

С другой стороны, сделки по приграничному сервису исключены из применения положений Многостороннего соглашения об инвестициях, также велика вероятность исключения действия положений Многостороннего соглашения об инвестициях в отношении налоговой системы, кроме положений о транспарентности (открытости информации) и экспроприации (обязанность компенсации).

Кроме того, обсуждается проблема, следует ли принимать отдельные меры и нормы или же придавать внутренним нормам правовой характер в отношении транснациональных компаний (превращать их из необязательных в обязательные) в тех случаях, когда правовые меры какого-либо государства, переходя границы собственности, налагают на транснациональные компании такие обязательства, которые противоречат законам и политике других стран.

Независимо от Многостороннего соглашения об инвестициях наращиваются усилия по установлению также и региональных норм инвестирования, большинство из которых рассматривают проблему инвестиций в связи с соглашениями об экономической интеграции, в фокусе которой находится внешняя торговля. Типичными примерами этого являются нормы инвестирования Европейского союза или Североамериканской зоны свободной торговли, а, как можно видеть на примере ACEAN или MERCOSUR, усилия по подготовке норм инвестирования в рамках региональных торговых соглашений прилагаются даже в отношениях между развивающимися странами.

Деятельность в более широких масштабах осуществляется в рамках АТЭС (организации Азиатско-Тихоокеанического экономического сотрудничества), значительная особенность которой заключается в продвижении по пути либерализации региональной торговли и инвестирования 18 передовыми и развивающимися странами АТР, имеющими различные уровни экономического развития.

Прежде всего важно то, что результаты обсуждения данных мер в АПЕК могут продемонстрировать эффект распространения в мировом масштабе, так как авторитет стран-членов АТЭС в мировой экономике очень высок.

На состоявшихся в ноябре 1994 года встрече глав государств и заседании Совета министров стран АТЭС была достигнута договоренность о полной либерализации торговли и инвестирования развитыми странами региона к 2010 году, а развивающимися странами региона к 2020 году, в частности, в целях либерализации инвестирования в регионе были приняты “Несвязывающие принципы инвестирования АПЕК”. Учитывая тенденцию к быстрому росту прямых зарубежных инвестиций в странах АТР и постепенному увеличению инвестиций между странами региона, страны-члены организации выработали многосторонние нормы инвестирования, улучшающие инвестиционную среду и правила для иностранных инвестиций, чтобы сделать процессы инвестирования в регион АТЭС еще более оживленными.

Принципы инвестирования АТЭС состоят из 12 нормативных положений, таких как транспарентность, предоставление национального режима, условия осуществления инвестирования и т.п., значительная часть из которых отражена в тексте Многостороннего соглашения об инвестициях ОЭСD. Данные принципы инвестирования АТЭС, не будучи юридически обязывающими, в большей или меньшей степени вызывают сомнения в собственной эффективности по причине их зависимости от самостоятельно принимаемых государствами-членами организации мер, однако уже само согласование принципов, которые могут оказать влияние на иностранные и зарубежные инвестиции, странами с различными интересами и уровнями экономического развития можно назвать большим успехом.

В данном параграфе были сделаны следующие выводы. Во-первых, проведен анализ правовых последствий заключения двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Очевиден и не нуждается в дополнительном обосновании вывод о позитивном воздействии на законодательный фон таких соглашений, а также соглашений об избежании двойного налогообложения. На основе анализа примеров практики некоторых зарубежных государств сделано заключение о необходимости и путях дальнейшего исследованного направления международного сотрудничества в целях содействия и привлечения иностранных инвестиций в экономику России и Кореи.

На основе изучения современного состояния и тенденций развития международных экономических отношений, системы правовых гарантий иностранным капиталовложениям в национальном праве и на уровне двусторонних международных соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций, считаем целесообразным присоединение и/или участие государств России и Кореи в многосторонних соглашениях. Такое участие, на наш взгляд, позволит в конечном счете выработать оптимальную систему правового регулирования привлечения иностранного капитала в приоритетные отрасли и сферы экономики.

Особенности правового положения иностранного инвестора в России и Корее. Гарантии прав инвесторов

Совершенно очевидно, что правовое положение иностранного инвестора определяется, прежде всего, особенностями законодательного фона. Таким образом, законодательное заклепление общего правового режима иностранных инвестиций, определение статуса иностранного инвестора имеет первостепенное значение для создания благоприятного инвестиционного климата в любой стране. Основополагающий принцип определения статуса иностранного инвестора в Российской Федерации, закрепленный ранее в Законе РСФСР от 4 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях», а в настоящее время в Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в РФ" и в Гражданском кодексе России, заключается в предоставлении иностранным инвесторам так называемого «национального режима», суть которого состоит в приравнивании иностанных граждан и юридических лиц в отношении их прав и обязанностей к российским, за некоторыми изъятиями, специально установленными законами. Также право устанавливать или сохранять изъятия из предоставленного инвесторам другой страны национального режима может быть закреплено за Россией в двухсторонних договорах Российской Федерации. Например, Приложением к Договору между Россйской Федерацией и США о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенному 17 июня 1992 г., в котором за Российской Федераций закреплено право устанавливать или сохранять изъятия ограниченного характера из национального режима в таких отраслях, как производство электроэнергии и урана, пользование недрами и природными ресурсами, посреднические операции с ценными бумагами и валютными ценностями и связанные с ними услуги и т.д.

Вместе с тем, в международно-правовой практике, в том числе и российской, к иностранным инвестициям, происходящим из отдельных государств, на основе залюченных с этими государствами международных (двухсторонних) договоров, как правило, на взаимной основе может применяться также “режим наибольшего благоприятствования”. При предоставлении режима наибольшего благоприятствования иностранный инвестор уравнивается в объеме прав и обязанностей с инвесторами других стран, с которыми заключены аналогичные соглашения. Суть таких соглашений заключается обычно в получении иностранным инвестором возможности пользоваться некоторыми преференциями, льготами, касающимися, как правило, налогообложения, по отношению к национальным инвесторам и, соответственно, иным иностранным инвесторам, которым предоставлен национальный режим.

Итак, инвестиции в российскую экономику, происходящие из любой страны, автоматически подпадают под действие национального режима, разумеется, с учетом возможных законно установленных изъятий из него. Путем заключения двухсторонних договоров с Россией иностранные государства могут расширить объем возможностей для своих инвесторов в России или даже получить режим наибольшего благоприятствования. Заключая подобные соглашения с другими государствами, Росийская Федерация стремится стимулировать иностранные капиталовложения в национальную экономику.

Прежде чем говорить об особенностях правового положения иностранного инвестора, нужно выяснить особенности правового положения иностранных инвестиций. Определение общего правового режима иностранных инвестиций имеет существенное значение для создания благоприятного инвестиционного климата в любой стране.

Это содержится в ст. 4 Федерального Закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 года . Согласно этой статье, “правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами».

Но следует пояснить, что в международно-правовой практике к иностранным инвестициям применяется либо “режим наибольшего благоприятствования”, либо “национальный режим”. В первом случае всем иностранным инвесторам предоставляются равные права, они приравниваются друг к другу. Иными словами, инвесторам из одного иностранного государства предоставляются такие же условия деятельности, как и инвесторам из других государств. Во втором случае иностранные инвесторы уравниваются в правах с местными инвесторами. В литературе обосновалось то положение, что иностранные участники инвестиционных отношений на долгое время включаются в экономику страны в качестве субъектов национального права — участников национального оборота, и поэтому они должны пользоваться наравне с субъектами национального права национальным режимом.

В отношении инвесторов из стран, с которыми заключены двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций, будут применяться положения о режиме инвестиций, установленные этими соглашениями.

Гарантируя предоставление иностранным инвесторам благоприятного режима, государство обязуется обеспечивать в отношении их капиталовложений и связанной с ними деятельности справедливый и равноправный режим. Соответствующая норма соглашений имеет во многом декларативный характер.

В таких обязательствах выражено стремление государства поощрять приток иностранных инвестиций, а также благожелательно относиться к иностранным инвесторам в части их прав на вложение, владение, управление, распоряжение и изъятие своих капиталовложений.

Данное обязательство содержится в тех соглашений, где речь идет о предоставлении иностранным инвесторам режима наибольшего благоприятствования или национального режима.

О режиме наибольшего благоприятствования говорится в большинстве соглашений с Великобританией, ФРГ, Швейцарией, Испанией, Канадой, Францией, Бельгией, Нидерландами, Италией, Австрией, Турцией, Кореей, Китаем, Финляндией.

В соглашении с Республикой Корея стороны взаимно предоставляют инвесторам возможность выбора указанных выше двух режимов, оставляя в то же время “за собой право устанавливать или сохранять в соответствии со своим действующим законодательством ограниченные изъятия из национального режима”.

В данном случае можно говорить о предоставлении инвесторам своего рода “смешанного” режима, поскольку в каждом конкретном случае инвестор может выбирать, какой из двух режимов (наибольшего благоприятствования или национальный) будет для него оптимальным.

Таким образом, и внутреннее национальное инвестиционное законодательство, и международные договоры могут устанавливать особенности для правового положения иностранного инвестора.

Однако это не исключает введения ограничений, в частности, путем запрещения или ограничения для иностранного инвестора заниматься определенными видами деятельности. Кроме того, для отдельных видов предпринимательской деятельности может быть установлен разрешительный порядок получения права на их осуществление.

Изъятия могут вводиться в целях обеспечения основ конституционного строя, обороны страны, национальной безопасности, общественного порядка.

В соответствии с международной практикой некоторые сферы могут быть объявлены национальным законодательством государственной монополией, в этом случае, как правило, иностранные инвесторы не признаются участниками правоотношений, возникающих в таких сферах, и не могут вкладывать принадлежащие им ресурсы в конкретные объекты.

В связи с этим можно привести пример из законодательной практики России. В соотвествии с законодательством была установлена государственная монополия на производство, хранение, оптовую и розничную продажу алкогольной продукции.

Нормативно было предусмотрено, что государственная монополия будет осуществляться посредством системы мер, которые распространяются на организации, осуществляющие соответствующие виды деятельности, независимо от форм собственности и ведомственной принадлежности, включая созданные на территории России предприятия с иностранными инвестициями.

В то же время формирование национального режима либо режима благоприятствования не исключает установление отраслей и видов производства, приоритетных для привлечения иностранного капитала. В этом случае, как правило, иностранные инвесторы получают право на дополнительные льготы.

Законодательное определение круга лиц, которые законодательством страны, принимающей иностранные инвестиции, признаются иностранными инвесторами, имеет существенное практическое значение.

Во-первых, признание лица иностранным инвестором означает обязанность государства предоставлять определенный национальным законодательством правовой режим.

Во-вторых, приобретение статуса иностранного инвестора в процессе легитимации имеет значение при допуске инвестора к участию в любом виде незапрещенной экономической, инвестиционной либо предпринимательской деятельности.

В-третьих, если лицо законно признано иностранным инвестором, на него распространяются все имеющиеся в национальном законодательстве гарантии, льготы и другие условия, предусмотренные двусторонними соглашениями и международными договорами, а также дипломатическая защита со стороны государства — страны происхождения инвестора.

Законодатель называет инвестора в качестве главной фигуры инвестиционного процесса, поскольку он осуществляет вложение собственных (заемных и привлеченных) средств и обеспечивает их целевое использование.

Таким образом, можно выделить следующие особенности правового статуса иностранного инвестора.

Во-первых, наличие средств, которые могут быть использованы в качестве инвестиции. Это — финансовые ресурсы и резервы инвестора. К ним относятся: прибыль, иное имущество для юридических лиц, для граждан — это денежные накопления и сбережения, иное имущество.

Они могут принадлежать инвестору на праве собственности, в силу иного права, позволяющего, однако, принимать решение об их вложении в объекты предпринимательской и иной деятельности, приносящей доход, прибыль, а также экономический, научно-технический, социальный и другой эффект в будущем.

Инвестор может использовать в качестве инвестиций и заемные средства (банковские и бюджетные кредиты).

Инвестору предоставляется право использовать для инвестирования также привлеченные средства, полученные законным путем.

Во-вторых, способность инвестора осуществлять инвестиционную деятельность, принимать необходимые решения по вложению имеющихся у него средств в объекты предпринимательской деятельности и иной не запрещенной

законом деятельности. Для этого необходимо обладать определенной имущественной самостоятельностью. Это предоставляет инвестору право самому осуществлять практические действия по вложению и реализации инвестиций, а также право передавать соответствующие полномочия другому лицу, которое в соответствии с законодательством называется заказчиком.

В-третьих, законодатель наделяет инвестора правом избирать по своему усмотрению объекты вложений или направление вложений инвестиций и дает ему гарантии неприкосновенности инвестиционного выбора.

Круг инвесторов по законам различных государств в основном совпадает, хотя и есть определенные различия, на которые следует обратить внимание.

К числу иностранных инвесторов обычно относят следующие категории субъектов:

Опираясь не только на законодательное регулирование, но и на международную практику, рассмотрим эти категории более подробно.

Иностранные юридические лица признаются в качестве инвесторов по законам об иностранных инвестициях всех государств. По Закону «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», иностранными инвесторами в Российской Федерации могут быть иностранные юридические лица, включая любые компании, фирмы, предприятия, организации или ассоциации, созданные и правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с законодательством страны своего учреждения (ст. 2).

Упоминание страны учреждения юридического лица необходимо постольку, поскольку законодательство России исходит из так называемой “теории учреждения” и определения гражданской правоспособности иностранных юридических лиц по праву страны, где юридическое лицо создано.

В международных соглашениях, как правило, говорится о любом юридическом лице, созданном в соответствии с законодательством страны, принимающей инвестиции.

В соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений обычно предусматривается, что под инвесторами - юридическими лицами понимаются любые корпорации, компании, фирмы, организации и ассоциации, учрежденные в соответствии с действующим на территории договаривающейся стороны законодательством, при условии, что они “правомочны в соответствии с законодательством своей договаривающейся стороны осуществлять капиталовложения на территории другой договаривающейся стороны”.

В российской международно-правовой практике ни к одному из соглашений с иностранными государствами не применяется “теория контроля”, согласно которой национальность (государственная принадлежность) юридического лица определяется в зависимости от того, кому фактически принадлежит большая часть вкладов, акций в капитале юридического лица, кто его фактически контролирует.

Гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется, по общему правилу, по праву страны, где такие юридические лица учреждены.

Это означает, что вопросы организационного устройства, создания и ликвидации юридического лица, объем его правоспособности определяется законодательством страны.

Итак, вторая категория иностранных инвесторов — это иностранные физические лица. По Конституции Российской Федерации 1993 года гражданин РФ может иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В международных соглашениях, как правило, предусматривается, что если инвестор − физическое лицо, то его гражданство определяется в соответствии с национальным законодательством.

К числу иностранных инвесторов Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» относит иностранных физических лиц, лиц без гражданства и лиц, имеющих постоянное место жительства за границей.

В соотвествии с гражданским и инвестиционным законодательством России иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с ее гражданами, кроме случаев, которые установлены международным договором или федеральным законом Российской Федерации.

Для признания иностранного граждана иностранным инвестором значимым является установление цели его приезда в страну, интерес к получению на территории пребывания дохода, прибыли. Время пребывания, установленное в законодательстве для иных целей, не связанных с получением дрохода, прибыли от инвестирования не может служить примером для определения лиц “с постоянным местом жительства” в России.

Права и обязанности иностранного гражданина определяются как его отечественным законодательством, так и законодательством страны инвестирования.

Наряду с общими положениями гражданского законодательства к иностранному гражданину, выступающему в качестве инвестора, применяются особые положения, предусмотренные законодательством об иностранных инвестициях. Предоставление национального режима или режима благоприятствования означает не только признание прав иностранного инвестора, но и требование соблюдения им определенных правил, норм, требований и обязательств.

К числу таких требований законом отнесена в том числе обязанность быть зарегистрированным для ведения хозяйственной деятельности в стране своего гражданства или постоянного места жительства”.

На практике выполнение этой обязанности вызвало большие трудности.

Во-первых, с одной стороны, в ряде стран не проводится регистрация физических лиц, занимающихся хозяйственной или предпринимательской деятельностью, а с другой такое требование является серьезным препятствием для принятия решения об инвестировании в Россию.

В соответствии с действующим инвестиционным законодательством граждане и юридические лица государств, бывших в составе СССР, отнесены к категории иностранных инвесторов.

Для многих из них, не по собственной воле признанных иностранными инвесторами и, в силу сложившихся обстоятельств, обязанных соблюдать установленные законом требования, предъявляемые к иностранным инвесторам, такое правовое положение является фактором отрицательным. На основании изложенного можно сделать вывод о целесообразности пересмотра государственной политики в отношении этой категории иностранных инвесторов и заключении двухсторонних и многосторонних соглашений, обеспечивающих им режим наибольшего благоприятствования.

Следующими в перечне иностранных инвесторов стоят иностранные государства. Участие государства-субъекта гражданско-правовых и, как это ни странно звучит, частноправовых инвестиционных отношений, не следует смешивать с участием государства в межгосударственных инвестиционных отношениях.

Следует обратить внимание на то, что иностранное государство в силу принципа международного права об иммунитете государства и его собственности обладает особым статусом. Этот принцип закреплен и в законодательстве России.

В соответствии с ГПК РФ иск к государству-инвестору нельзя предъявить без его согласия, а на имущество нельзя обратить взыскание. В отношении государства, которое осуществляет внешнеэкономическую, и в том числе инвестиционную деятельность, такой особый статус представляется устаревшим, поскольку он ставит это государство в привилегированное положение по сравнению с другими иностранными инвесторами.

Особое место в перечне иностранных инвесторов занимают международные организации. Международные организации могут выступать как объединения, не имеющие статуса юридического лица, и как организации с правами юридического лица. Нередко в статусе международной организациии выступают международные банки. Обычно в уставе любой международной организации определяется ее правовой статус, иммунитеты, все эти правовые особенности необходимо учитывать в случаях, когда эти организации участвуют в инвестиционной деятельности.

В завершение анализа круга лиц, признаваемых иностранными инвесторами, и их правового положения, следует сказать, что участие в инвестиционных правоотношениях таких субъектов, как государства, международные организации, а также физических лиц не является типичным и распространенным. Основным субъектом инвестиционной деятельности продолжают оставаться компании, фирмы, акционерные общества и иные организации, обладающие правами юридических лиц.

Стабильность правового положения иностранного инвестора обеспечиваеся системой государственных гарантий, степенью защиты имущественных интересов инвестора от посягательств на его собственность, минимизацией так называемых «некоммерческих» рисков, вероятность возникновения которых увеличивается при изменениях в политической и экономической обстановке в Российской Федерации при возникновении вооруженных конфликтов, введении чрезвычайного положения и т.д. Особую опасность для любого инвестора представяет национализация, то есть определенная правом возможность принудительного изъятия собственности иностранного инвестора и ее закреплении в собственность государства, а также применение иных принудительных мер в отношении имущества иностранного инвестора.

Инвестиционная привлекательность страны определяется в зависимости от правового обеспечения защиты прав иностранного инвестора, закрепленных во внутреннем инвестиционном законодательстве и в признаваемых государством нормах международного права, а также в договорах и соглашениях с другими государствами.

В российском внутреннем законодательстве положения о гарантиях иностранным инвесторам сформулированы в основном в следующих законах: «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме капитальных вложений», «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Общее представление о гарантиях дает следующий перечень предусмотренный законодательством Российской Федерации гарантий иностранных инвестиций:

В актах государства применяются общие декларативные формулировки типа “иностранные инвестиции, доходы, права и законные интересы иностранных инвесторов в Российской Федерации”. В некоторых случаях говорится о том, что иностранные инвестиции “пользуются полной и безусловной правовой защитой, которая обеспечивается” законами и международными договорами. Учитывая тенденции современного развития международных экономических отношений, имеющуся систему правовых гарантий иностранной частной собственности (в том числе от “национализации”), а также положения в инвестиционном законодательстве России, представляется целесообразным предложить Российской Федерации присоединиться к системе гарантий на уровне международных многосторонних соглашений, таких как Вашингтонская конвенция 1965 года по разрешению инвестиционных споров в Центре МБРР и Сеульская конвенция 1985 года о создании многостороннего Агентства по страхованию инвестиций. Указанные выше конвенции и институты являются дополнительной гарантией, способной обеспечить стабильность иностранным инвестициям и защиту иностранной частной собственности, вложенной в качестве инвестиций на территорию России.

Восстановление нарушенных прав тесно связано с проблемой компенсации и , в частности, с вопросом признания в международных соглашениях права суброгации государства в отношении прав инвестора, получившего возмещение ущерба от рисков, застрахованных в своем государстве. Законная суброгация признается при условии получения инвестором страхового возмещения ущерба своим государством. Правопреемник правомочен осуществлять все права и требования на основе суброгации в том же объеме, что и инвеститор, получивший страховое возмещение. Таким образом, здесь работает один из древних юридических принципов — никто не может передать прав больше, чем он сам их имеет.

Признание законной суброгации в международной правовой форме на уровне двусторонних соглашений не исключает решения этой проблемы на уровне универсальной международной конвенции, и прежде всего, Сеульской конвенции о создании многостороннего Агентства по обеспечению и усилению международно-правовых гарантий делу инвестирования во всем мире.

Мировая практика создания благоприятного инвестиционного климата свидетельствует о том, что необходимо обеспечить инвестору гарантии стабильности условий инвестирования, в случае принятия в стране законодательства, ухудшающего условия инвестирования.

Для обеспечения незыблемости договорных условий обычно в конкретных договорах используется специальная оговорка, что условия договоров сохраняют свою силу в течение всего срока его действия. Одностороннее расторжение такого договора не допускается.

Гарантия стабильности законодательства, закрепленная в нормативных актах, приобретает форму, которую принято называть “дедушкиной”, или “стабилизационной” оговоркой.

Законодательный фон, использующий этот известный мировой практике прием, весьма позитивно влияет на выбор инвестором страны вложения капитала.

В России этот прием также используется. Так, например, Указ Президента от 27.09.93 г. предусматривал, что вновь издаваемые акты, которые регулируют условия функционирования на территории России предприятия с иностранными инвестициями, не будут действовать в течение 3 лет в отношении предприятий, существующих на момент вступления в силу этих актов.

Таким образом, иностранным инвесторам были предоставлены своего рода гарантии (иммунитет) неприменения российских законодательных актов, ухудшающих условия инвестирования.

В отношении более узкой, хотя и очень важной сферы — разработки недр на основе соглашения о разделе продукции — попытка решить эту проблему также была сделана в Указе Президента Российской Федерации от 24 декабря 1993 года. В нем предусмотрено: “В случае, если в течение срока действия соглашения законодательными актами Российской Федерации будут установлены нормы, ухудшающие коммерческие результаты деятельности инвестора в рамках соглашения, в него вносятся изменения, обеспечивающие инвестору коммерческие результаты, которые могли быть получены при применении норм законодательства, действовавших на момент заключения соглашения. Порядок внесения указанных изменений определялся соглашением”. Это метод был применен и при подготовке в 1995 году Закона о разделе продукции. Схема раздела продукции представлена в приложении .

Как видно из приведенного выше текста, особенность этого метода состоит в том, что безусловное сохранение действия ранее принятого законодательства для иностранного инвестора не гарантируется, однако открывается такая возможность путем внесения изменений в конкретное соглашение.

В отношении введения “стабилизационной оговорки” возникает ряд вопросов общего характера.

Во-первых, необходимо четко определить круг законодательных актов, в отношении которых она вводится. В Указе Президента Российской Федерации от 27 сентября 1993 года, имелись в виду “вновь издаваемые акты, регулирующие условия функционирования” предприятий с иностранными инвестициями. По моему мнению, цель введения оговорки может быть достигнута наилучшим образом тогда, когда о законодательстве будет говориться самым широким образом. Неважно, содержатся ли нормы в специальном законодательстве об иностранных инвестициях или в общем законодательстве. Важно определить последствия их введения. Если они будут ухудшать условия инвестирования, вести к неблагоприятным материальным последствиям для инвестора, тогда их действие должно быть временно приостановлено.

Во-вторых, необходимо определить механизм применения “стабилизационной оговорки”. В Указе Президента Российской Федерации о том, каким образом будет применяться оговорка, вообще ничего не говорится.

Следует иметь в виду, что “стабилизационная оговорка” в любой ее форме касается действия нормативных актов, регулирующих отношения между предприятиями с иностранными инвестициями и государством, то есть норм административно-правового характера. Речь ни в коем случае не идет о регулировании гражданско-правовых отношений. Принцип равенства участников имущественных отношений применяется и к договорным отношениям между предприятиями с иностранными инвестициями и другими российскими предприятиями. Стороны одного и того же договора, независимо от того, кто они — российские по своему капиталу или с иностранными инвестициями, всегда будут в равном положении.

В заключение рассмотрения вопроса о “ стабилизационной оговорке” отмечу, что ее введение может оказать в определенной степени превентивное воздействие на законодателя, не учитывающего, к сожалению, как показал российский опыт, значение принципа стабильности законов как фактора привлечения в страну иностранного капитала.

Если на стадии разработки и принятия новых нормативных актов законодатель будет знать, что то или иное положение в отношении предприятий с иностранными инвестициями не будет действовать, может быть, это остановит внесение в действующее законодательство неоправданных изменений.

Законодательные акты Российской Федерации предусматривают гарантии от применения к иностранным инвесторам всякого рода принудительных мер.

Среди таких мер законодательство различает национализацию, реквизицию и конфискацию.

Национализация — это определенное правом возможное принудительное изъятие имущества, принадлежащего иностранному инвестору, и закрепление его в собственность государства. Национализация рассматривается как исключительная мера, поэтому решение о ней может быть принято высшим законодательным органом страны, что само по себе является своеобразной гарантией.

Согласно Федерального Закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», иностранные инвестиции не подлежат национализации, “за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации”.

Реквизиция — это изъятие имущества у собственника в государственных или общественных целях с выплатой собственнику стоимости имущества. Реквизиция может носить временный характер. Она проводится при стихийных бедствиях, авариях, эпидемиях, эпизоотиях и при иных обстоятельствах чрезвычайного характера. Реквизиция осуществляется по решению государственных органов. Как национализация, так и реквизиция должны сопровождаться выплатой компенсаций.

Иной правовой характер у конфискации. Законодательство рассматривает ее как санкцию за совершение преступления или иного правонарушения. По решению суда общей юрисдикции в предусмотренных законодательством случаях у собственника безвозмездно изымается имущество. Конфискация может применяться как мера административной либо гражданско-правовой ответственности. В уголовном законодательстве конфискация в ряде случаев применяется как дополнительная мера наказания за особо тяжкие преступления.

Следует подчеркнуть, что любые принудительные меры в отношении иностранных инвестиций не должны носить дискриминационного характера.

Оговаривается, что в случаях национализации и реквизиции иностранному инвестору должна выплачиваться быстрая, адекватная и эффективная компенсация, то есть, иными словами, законодательство впервые восприняло принятый в таких случаях в международной практике принцип компенсации.

Компенсация должна выплачиваться в той валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции, или в любой другой иностранной валюте, приемлемой для иностранного инвестора.

Положения о гарантиях от национализации и иных принудительных мер содержатся во всех двусторонних международных договорах о защите иностранных инвестиций. Так, в двусторонних договорах предусматривается, что инвестиции могут быть подвергнуты мерам по принудительному изъятию, включая национализацию или другие меры, аналогичные ей по своим последствиям “только в случаях, когда эти меры по принудительному изъятию осуществляются в общественных интересах при соблюдении порядка, установленного в соответствии с законодательством этой Договаривающейся Стороны и с выплатой компенсации. Такие меры не должны носить дискриминационного характера”.

Под мерами, аналогичными национализации по своим последствиям, следует понимать не только изъятие, но любое ограничение в отношении имущественной ценности или права, которое само по себе или совместно с другими правами составляет капиталовложение.

Термин “в общественных интересах” (for a public purpose), обычно применяемый в международной договорной практике, не совсем понятен (иногда применяется и термин “для общего блага”). Этот термин был заимствован из ст. 1 первого Протокола от 20 марта 1995 года к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. В этой статье говорилось, что каждое физическое или юридическое лицо вправе пользоваться своей собственностью. Ни у кого нельзя изъять собственность, если только это не требуется “в общественных интересах” и только при выполнении условий, установленных законодательством и общими принципами международного права.

Таким образом, договоры исходят из того, что:

Критерии общественного интереса должны определяться внутренним конституционным правом, законодательством о собственности того государства, которое осуществляет национализацию.

Решение органов государственного управления о принудительном изъятии иностранных инвестиций могут быть обжалованы в суде.

Законодательство предусматривает также гарантию выплаты компенсации в случае национализации или реквизиции.

Компенсация должна выплачиваться без необоснованной задержки в той валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции, или в любой другой иностранной валюте, приемлемой для иностранного инвестора. До момента выплаты на сумму компенсации начисляются проценты согласно действующей на территории Российской Федерации процентной ставке.

Цель этой статьи состоит в том, чтобы гарантировать иностранному инвестору в наиболее возможной степени возмещение потерь, которые могут возникнуть в случае проведения национализации или реквизиции. В результате любой национализации или реквизиции инвестор всегда терпит существенные убытки, особенно если такие меры будут касаться предприятий с иностранными инвесторами. Поэтому в случаях задержки с определением размера компенсации или ее выплаты устанавливается возможность выплаты процентов. Проценты должны выплачиваться начиная со дня изъятия имущества и до дня выплаты.

Аналогичные гарантии содержатся в действующих двухсторонних договорах о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Так, например, в соглашении с Республикой Корея предусмотрено, что компенсация должна быть выплачена в течение двух месяцев с даты национализации или аналогичных мер. В других соглашениях срок продлен до трех месяцев, в течение которых проценты не будут начисляться. Это время практически необходимо для определения суммы компенсации, урегулирования технических вопросов, связанных с переводом. По истечении этого срока на сумму компенсации должны начисляться проценты по обычной коммерческой ставке вплоть до дня выплаты.

На основе международно-договорной практики в Типовом проекте соглашения России был предложен следующий вариант статьи о гарантиях от принудительных мер: “Статья 4. Капиталовложения инвесторов одной из Договаривающихся Сторон, осуществленные на территории другой Договаривающейся Стороны, не будут национализированы или подвергнуты мерам, равным по последствиям национализации (далее именуемые “национализация”), за исключением случаев, когда такие меры принимаются в общественных интересах, в установленном законодательном порядке, не являются дискриминационными и сопровождаются выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации. Компенсация должна соответствовать реальной стоимости национализируемых капиталовложений непосредственно до момента, когда официально стало известно о фактическом осуществлении либо о предстоящей национализации. Компенсация будет выплачиваться без неоправданной задержки в свободно конвертируемой валюте и будет свободно переводиться с территории одной Договаривающейся Стороны на территорию другой Договаривающейся Стороны. До момента выплаты на сумму компенсации будут начисляться проценты согласно процентной ставке той Договаривающейся Стороны, на территории которой были осуществлены капиталовложения”.

Следующая гарантия, которую хотелось бы рассмотреть, — это гарантия от причинения убытков. Законы России предусматривают гарантии от причинения убытков, возникших вследствие незаконных решений государственных органов и действий должностных лиц. Так, согласно ст. 5 Федерального Закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», “иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации”.

Убытки, о которых упоминает эта статья, могут возникнуть у любого иностранного инвестора. Речь идет о так называемых “обязательствах из причинения вреда”. Ущерб от причинения вреда, согласно правилам действующего в России гражданского законодательства, подлежит возмещению в полном объеме.

Под убытками понимается выраженный в денежной форме ущерб, который причинен инвестору в результате противоправных действий государственных органов или должностных лиц. Это могут быть расходы, утрата или потеря имущества, а также доходы, которые инвестор получил бы, если бы не был причинен ущерб.

Обратим внимание на то, что в некоторых международных договорах также предусмотрены случаи возмещения причиненного ущерба. Так, в договорах оговорено условие о том, что инвестор имеет право требовать компенсацию в случае причинения ущерба его капиталовложениям.

Особой категорией компенсации убытков, предусмотренных международными договорами, являются случаи компенсации убытков, причиненных вооруженными конфликтами или иными аналогичными обстоятельствами. Правила об этом содержатся в договорах с Кореей, США, Турцией и другими странами. Приведем в качестве примера Договор с Кореей. В ней предусматривается: “Договаривающаяся Сторона, на территории которой в результате какого-либо вооруженного конфликта, введения чрезвычайного положения или гражданских беспорядков был нанесен ущерб капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся Стороны, предоставляет этим последним в отношении восстановления имущества, возмещения, компенсации и других видов урегулирования режим, не менее благоприятный, чем режим, который предоставляется своим собственным инвесторам или инвесторам любого третьего государства. Полученные в результате этого платежи должны быть достаточными, осуществляться без задержки и свободно переводиться”.

Следующий вид гарантии — это гарантии в случае прекращения инвестиционной деятельности. Суть такой гарантии состоит в том, что иностранный инвестор при этом имеет право на возмещение своих капиталовложений и не полученных в связи с ними доходов.

В законодательстве об иностранных инвестициях России гарантия такого рода прямо не установлена.

Следующий вид гарантии — гарантия перевода прибылей. Наряду с гарантией от принудительных мер особое значение имеет гарантия перевода за границу платежей, полученных иностранным инвестором. Может быть, эту гарантию следует поставить, с практической точки зрения, вообще на первое место. Во всяком случае, участники переговоров по заключению соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций неизменно подчеркивают остроту этого вопроса. По словам австрийского специалиста Отто Машке, если исходить из того, что национализация представляет собой чрезвычайную ситуацию, гарантия перевода капиталов и прибылей связана с повседневной инвестиционной деятельностью и составляет “сердцевину соглашения”.

Проблема свободного перемещения капиталов и репатриации полученных доходов с территории одного государства на территорию другого, прежде всего, касается:

Включив в свои соглашения гарантии перевода капиталов и прибылей без ограничений, вне зависимости от того, в какой валюте они были получены, Россия пошла по пути международной практики.

Согласно ст. 10 Закона России об иностранных инвестициях после уплаты соответствующих налогов и сборов гарантируется беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с осуществленными ими инвестициями, если эти платежи получены в иностранной валюте, в частности:

а) доходов от инвестиций, полученных в том числе в виде прибыли, доли прибыли, дивидендов, процентов, лицензионных и комиссионных вознаграждений, платежей за техническую помощь и техническое обслуживание, других вознаграждений;
б) сумм, выплачиваемых на основании прав денежных требований и требований по исполнению договорных обязательств, имеющих экономическую ценность;
в) сумм, полученных инвесторами в связи с частичной или полной ликвидацией или продажей инвестиций;
г) компенсации, подлежащей выплате при национализации, реквизиции, возмещении убытков.

Установленная законом гарантия перевода платежей за границу предполагает, что у предприятия с иностранными инвестициями имеются валютные средства. Государство же приняло на себя обязательство не препятствовать осуществлению банком перевода за границу сумм, имеющихся у предприятия на счетах и причитающихся иностранному инвестору.

Заключенные международные соглашения предусматривают гарантии инвесторам на беспрепятственный перевод их денежных сумм в свободно конвертируемой валюте (сумм первоначальных инвестиций; доходов от инвестиций, сумм, которые предназначены для погашения займов, относящихся к капиталовложениям; сумм, причитающихся инвестору в связи с продажей, полной или частичной ликвидацией капиталовложения; возмещения при национализации). Но, как уже говорилось выше, в отличие от внутреннего законодательства, в ряде заключенных соглашений были даны гарантии не только в отношении полученных инвестором сумм в валюте, но и в отношении возможных конверсионных операций и последующей репатриации части прибыли в рублях.

Первоначально при подготовке соглашений о взаимной защите инвестиций рассматривалась возможность гарантий беспрепятственного перевода за границу полученных только в иностранной валюте доходов. Но очень скоро стало ясно, что это не создает необходимых условий для репатриации всех полученных доходов, снижает заинтересованность инвесторов в размещении капиталовложений.

Иностранным инвесторам гарантируется перевод за границу их доходов и иных сумм в иностранной валюте, полученных на законных основаниях в связи с инвестициями.

Законодательство предусматривает также гарантии использования платежей в валюте республик (рублей и др.) на их территории. Средства, полученные в связи с осуществлением инвестиций в рублях (в России и в других государствах рублевой зоны), могут реинвестироваться на территории Российской Федерации и использоваться в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Для хранения денежных средств в рублях иностранные инвесторы могут иметь текущие и расчетные счета в банках на территории Российской Федерации, которые имеют соответствующие лицензии, без права перевода сумм с указанных счетов за границу.

Далее рассмотрим особенности правового положения иностранного инвестора в Республике Корея, в соответствии с основными нормативными актами Республики Корея, регулирующих привлечение иностранных инвестиций: в том числе Законом «О стимулировании прямых иностранных инвестиций» в Республике Корея и Концепцией прямых иностранных инвестиций в Корее, Постановлением правительства «О развитии иностранных инвестиций», обязательными постановлениями о развитии иностранных инвестиций и внедрении новых технологий, обязательными постановлениями о налоговых сокращениях или освобождении от налогов иностранных инвесторов.

Определение термина «прямые иностранные инвестиции»

Чтобы иностранный инвестор был защищен Законом «О стимулировании прямых иностранных инвестиций», он должен приобрести минимум 10% акций корейской компании. Тем не менее, если инвестиционный контракт явно показывает, что иностранные участники участвуют в управлении совместной компанией, то инвестиции размером менее 10% уставного капитала будут определяться как ПИИ.

Если компания с участием иностранного капитала получает кредит на пятилетний срок или больше от заграничной компании-родителя или от дочернего подразделения компании-родителя, то такое кредитование рассматривается тоже как ПИИ.

Раньше политика разрешала заимствовать долгосрочные иностранные кредиты только на покупку иностранного оборудования, кроме того, сумма кредита не должна превышать уже вложенный иностранный капитал в данную компанию. Сейчас этих ограничений нет.

Минимальная сумма инвестиций – 50 миллионов вон на один проект. Если в одном проекте участвуют два или более инвесторов, то минимальная сумма инвестиций составит 25 миллионов вон на каждого участника. Нет минимальных ограничений на дополнительное инвестирование или на инвестиции с дивидендами.

Система уведомления относится ко всем инвестиционным проектам в Корее, кроме проектов в оборонной промышленности.

Иностранные корпорации и корпорации с участием иностранного капитала имеют такие же права, как и корейские корпорации. Им гарантирована защита прибыли и свободное движение капитала как в Корею, так и из Кореи.

Стимулирование и защита иностранных инвестиций в Корее

Иностранные корпорации и корпорации с участием иностранного капитала имеют право свободно переправлять за границу полученную прибыль и дивиденды. Также защищены их права на продажу собственных акций и имущества.

Если иначе не предусмотрено в законах, то иностранные корпорации и корпорации с участием иностранного капитала могут вовлекать себя в тот же бизнес и получать те же налоговые льготы, как и местные корпорации. Их права собственности защищены законом, и они никак не ограничены в своей инвестиционной политике.

Когда иностранный инвестор получает подтверждение на осуществление ПИИ от главы Валютного банка, это считается как разрешение на импорт в соответствии с Законом о международной торговли, который облегчает таможенные процедуры. В целях стимулирования Иностранных инвестиций, Система диверсификации импортных товаров не используется для регулирования капитала.

Процедура ПИИ в Корее

a) В случае приобретения вновь выпущенных акций

Иностранный инвестор, который приобретает акции нового предприятия или акции местного предприятия в то время, когда оно увеличивает свой уставной капитал, должен уведомить о данной покупке соответствующие органы.

В настоящее время органы, принимающие данные уведомления, находятся в главных офисах 32-х корейских банках и в филиалах иностранных банков, расположенных в Корее. Также такие органы находятся во всех филиалах Агентства по продвижению инвестиций и торговли Кореи.

Раньше, чтобы получить разрешение на покупку акций, требовалось предоставить уполномоченным органам разные документы: копию намерения осуществить ПИИ путем приобретения выпущенных акций, операционный план, резолюцию совета директоров или собрания акционеров, документы, определяющие государственную принадлежность, и документ, подтверждающий агентские отношения.

В настоящее время достаточно предоставить одно уведомление о намерении осуществить ПИИ.

b) В случае приобретения выпущенных акций, находящихся в руках держателей

Корейское правительство долго запрещало иностранным инвесторам осуществлять слияния и поглощения корейских компаний.

После того как Корея присоединилась к OECD в декабре 1996 года, политика по отношению к слиянию/поглощению иностранными инвесторами корейских компаний стала более либеральной. Иностранным инвесторам разрешили приобретать выпущенные акции корейских компаний, если только совет директоров местной компании решит продать свои акции.

После апреля 1999 года враждебное M&A также стало возможным, если иностранная компания приобретает меньше одной трети общего количества акций местной компании, даже если совет директоров этой компании будет против.

Однако даже это ограничение было упразднено в мае 1999 года.

Без всякого разрешения совета директоров покупаемой компании, иностранный инвестор может приобрести 100% выпущенный акций. Сейчас в Корее нет никаких ограничений на слияние/поглощение.

Приобретение выпущенных акций местных компаний также регулируется Системой уведомления. Однако для приобретения акций предприятий оборонной промышленности нужно разрешение уполномоченных органов.

В настоящее время уведомление о приобретении выпущенных акций подается в Министерство финансов и торговли. Но в соответствии с Законом «О развитии иностранных инвестиций» уведомления также будут принимать валютные банки или региональные торговые центры КОТРА. Раскрытие информации на Корейской валютной бирже в случае приобретения выпущенных акций котируемых местных компаний, доклад Комитету по управлению ценными бумагами и многие другие процедуры будут упразднены.

Процедура подачи уведомления о приобретении выпущенных акций местных компаний будет такой же простой, как и приобретениетолько выпущенных акций.

c) Долгосрочные кредиты на срок 5 лет и больше

В соответствии с определением OECD, долгосрочные кредиты сроком на 5 лет или больше, выданные компаниям с участием иностранного капитала их зарубежной компанией-родителем, также относятся к ПИИ.

В прошлом долгосрочное кредитование ограничивалось только кредитованием покупки импортного оборудования, однако с апреля 1998 года это ограничение было снято.

В настоящее время органом, в котором заполняется уведомление о стимулировании долгосрочного кредита, является Министерство финансов и торговли. Но в соответствии с новым законом, этим органом будут валютные банки и региональные торговые центры КОТРА. Требуемые документы − уведомление о стимулировании долгосрочного кредитования и сертификат, позволяющий вести инвестиционные процедуры.

d) Производства открытые для ПИИ

Как говорилось выше, правительство Кореи запустило пятилетний план Либерализации иностранного инвестирования в июне 1993 года. Правительство несколько раз обновляло и дополняло этот план, чтобы привлечь иностранных инвесторов. Когда Корея стала членом OECD в декабре 1996 года, правительство приняло дополнительный план открыть для инвесторов 44 промышленных секторов. Со этого времени министр финансов и торговли ежегодно объявляет список секторов экономики, которые открыты для инвесторов.

В этом году, в апреле, правительство открыло 7 секторов, включая аренду местных зданий, в мае − 11 секторов, включая станции бензозаправки. Также правительство открыло для инвестирования сектор электроснабжения и азартных игр.

31 сектор до сих пор закрыт для инвесторов. 98,9% всех секторов экономики открыты для инвесторов. Закрытые сектора − это в основном предприятия оборонной промышленности, культурного наследия и сектор мелкого фермерства. Корейское правительство планирует открыть и эти сектора для инвесторов.

t) Льготы и содействие прямому иностранному инвестированию

Обычные льготы:

g) Предоставление льгот при налогообложении

Подоходный налог с юридического лица в первые семь лет −100%, в последующие 3 года − 50%.

В течение 8-15 лет налог на приобретение, регистрацию, имущество, общий налог на землю.

1. Предоставление льгот арендаторам:

Государство, органы местного самоуправления по договору на общее имущество предоставляют иностранным инвесторам право на аренду земли.

h) Предоставление таможенных льгот

Тип иностранных инвестиций:

Основные условия для иностранных инвестиций:

Сумма иностранных инвестиций по закону № 1999-5 (от 29.05.1999) Министерства торговли, промышленности и энергетики Республики Корея должна составлять свыше 50 миллионов корейских вон.

Рис. 1. Результаты инвестирования с 1991 года по 2000 год со всего мира в экономику Республики Корея

2. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИНВЕСТИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И РЕСПУБЛИКЕ КОРЕЯ

Формы иностранных инвестиций

Правовой режим иностранных инвестиций базируется, как правило, на разработанных и общепризнанных принципах международного экономического сотрудничества.

Принципы международного экономического сотрудничества достаточно четко закрепили схему, согласно которой иностранные инвестиции должны получать правовую защиту в правопорядках любой рыночной экономики; эта правовая защита должна строиться на основе равноправия иностранного капитала, независимо от страны происхождения инвестиций; государство может оставлять за собой право ограничения сфер вложения иностранных инвестиций на своей территории.67 Постепенно принципы общего международного права в отношении иностранных инвестиций были конкретизированы в ряде двухсторонних и многосторонних международных договоров.

Основные черты можно свести к следующему:

1. В международных договорах постепенно сформировались рамки правовых режимов, предоставляемых иностранных инвестициям. Общепризнанным и широко распространенным является «режим наибольшего благоприятствования», при котором всем иностранным инвесторам предоставляются равные права, они приравниваются друг к другу. Иными словами, инвесторам из одного иностранного государства предоставляются такие же условия деятельности, как и инвесторам из других государств. Режим наибольшего благоприятствования определен как основополагающий и в большинстве двухсторонних соглашений РФ с иностранными государствами о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Всего подписано 29 таких соглашений, и в 28 из них режим наибольшего благоприятствования определяет статус иностранных инвестиций68.

Международному праву известен также и национальный режим, предоставляемый иностранному капиталу. В этом случае единый правовой статус предоставляется национальным и иностранным инвесторам.

В некоторых случаях по решению универсальных международных организаций системы ООН для капиталовложения из развивающихся государств может устанавливаться преференциальный режим (не взимаются налоги, таможенные пошлины и т.д.). Но преференции законны, если предоставляются ради цели развития слабой экономики и решение об их предоставлении принимаются на основе общего международного права.

Итак, международно-правовой принцип определяет режим наибольшего благоприятствования как общемировой принцип, а национальный и преференциальный режимы – как исключительный статус, возможный в определенных условиях.

Международно-правовые договоры закрепляют обязанности государств по защите иностранных инвестиций от безвозмездной экспроприации. Государство обязуется не национализировать, не реквизировать иностранную собственность в обычных ситуациях. В исключительных случаях государство в праве в принудительном порядке, закрепленном в законодательстве, изымать иностранные инвестиции при условии выплаты быстрой, адекватной и эффективной компенсации. Международные соглашения предусматривают право инвестора обратиться в суд или другой независимый орган для проверки стоимости экспроприированного имущества.

В соглашениях о защите капиталовложений инвестору гарантируется беспрепятственные перевод за границу всех платежей в связи с осуществленными им капиталовложениями в свободно конвертируемой валюте: первоначальных капиталовложений, получаемых от них доходов, а также платежей по обязательственным отношениям.

Важно отметить, что данная гарантия подразумевает не только технический перевод платежей со счета инвестора в России на его счет за границей, но и свободу доступа инвестора на внутренний валютный рынок для приобретения свободно конвертируемой валюты за национальную.

Международные соглашения предусматривают и способы разрешения инвестиционных конфликтов в суде или третейском суде международного характера. Такая гарантия особенно важна для инвесторов в случае отказа в выплате ему компенсации при национализации, ограничениях при переводе за границу платежей в связи с капиталовложениями. Все перечисленные выше блоки вопросы, как правило, решаются в двухсторонних соглашениях о защите капиталовложений. Но характеристика международно-правового регулирования по этой проблеме осталась бы неполной без ссылок на два чрезвычайно важных многосторонних договора, универсально решающих вопросы страхования инвестиционных потоков и разрешения инвестиционных споров.

К таким многосторонним договорам относится Конвенция об урегулировании споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (подписана в Вашингтоне в марте 1965 года), предусматривающая, что любого рода инвестиционный спор может быть рассмотрен в международном специализированном юрисдикционном органе – Центре по урегулированию иннвестиционных споров, созданном в соответствии с Вашингтонской конвенцией.

Не менее авторитетной является Сеульская конвенция 1985 года (вступила в силу в 1988 году) об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МАГИ). В функции агентства входит заключение договоров страхования и перестрахования некоммерческих рисков, которым могут подвергаться инвестиции стран – участниц Сеульской конвенции.

Таким образом, современное международно-правовое регулирование защиты иностранных инвестиций обеспечивает единый демократический режим для инвесторов из любых стран, признавая, что национальное законодательство может устанавливать определенные ограничения для иностранных инвесторов, обепсечивая защиту экономического строя, закреплять свободу перевода прибыли иностранных инвесторов, гарантии от безвозмездной национализации инвестиционных вложений и определять методы разрешения инвестиционных конфликтов. В то же время по-настоящему полноценный режим защиты инвестиций может быть очерчен при условии развития названных международно-правовых стандартов в национально-правовых формах, регулирующих иностранное инвестирование.

Законодательство России устанавливает следующие виды правовых форм реализации иностранных инвестиций:

Законодательство Российской Федерации традиционно уделяет пристальное внимание формулировкам о правовом режиме иностранных инвестиций в России.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 2) предусматривает, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральными законами. В соответствии со статьей 4 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставленный российским инвесторам, если федеральным законом не предусмотрено иное. Из этого можно сделать вывод, что в России иностранных инвесторов ждет равный, демократический подход к любым инвестициям с изъятием ограниченного или преференциального характера из инвестиционного режима, что может быть продиктовано задачами защиты конституционного строя, экономического развития, обеспечения безопасности страны и т.д.

Законодательство Республики Корея предусматривает режим наибольшего благоприятствования иностранным инвесторам: «зарубежные инвесторы и компании, инвестирующие иностранный капитал, должны трактоваться, так же как и подданные Республики Корея».

Таким образом, суммируя результаты сквозного анализа международных и национальных правовых актов, следует сказать, что в законодательстве РФ и Кореи для иностранных инвесторов последовательно регламентируется режим благоприятствования.

В то же время в нормах о правовом статусе иностранного инвестора, как в РФ, так и в Корее, действительно присутствует привязка в статусу национального инвестора, которая и послужила основой для широкого распространения мнения о возможности существования в РФ и Корее национального режима иностранных инвестиций.

Представляется, что эта привязка также имеет свою весьма демократическую нагрузку в сфере частноправовых отношений. С помощью распространения действия гражданского законодательства на иностранных лиц в российском и корейском законодательстве сформулирована идея о том, что ограничения и льготы для иностранных инвесторов будут носить публично-правовой, в какой-то мере политический характер. В той сфере, где иностранцы вступают в отношения частноправового характера с субъектами экономического оборота, статус иностранных инвесторов должен быть равным статусу национального инвестора.

Подобный подход соответствует новейшим тенденциям международно-правового толкования статуса иностранного инвестора. Так, в рекомендациях Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) 1992 года также говорится о том, что у иностранных инвесторов в гражданском обороте должен быть национальный режим, но в вопросах допуска и приема инвестиций государство вправе устанавливать изъятия и льготы для иностранных инвесторов, исходя из приоритетов своей национальной экономической политики.

Таким образом, общая формулировка режима наибольшего благоприятствования иностранным инвестициям, а также распространение национального законодательства на иностранных инвесторов в гражданском обороте является правильным, прагматичным и своевременным подходом.

В некоторых случаях возникают вопросы толкования юридических формулировок, определяющих правовое положение иностранного инвестора. Вряд ли приведенные выше формулировки можно назвать удачными. Более того, можно считать, что они привели к неустойчивости не только доктринальных толкований, но и правоприменительной практики.

Применение национального режима к иностранному участнику в России становится возможным лишь при соблюдении этим участником ряда обязательных условий, а распространение гражданского законодательства на иностранное лицо, действующее в экономическом либо предпринимательском обороте, обеспечено определенным порядком его применения.

Вот эти две особенности распространения национального режима на иностранных лиц – выполнение определенных условий и разрешительный порядок вступления в инвестиционный процесс на территории РФ – недостаточно четко прописаны в законодательстве России. Формулировка о национальном режиме не соотнесена с условиями его предоставления. В странах, действительно обеспечивающих национальный режим иностранным инвесторам (страны Евросоюза), такая формулировка называется «свободой права на поселение» (статья 52 Римского договора). Согласно этой статье любая фирма свободна «поселить» свой капитал в любой стране Евросоюза на условиях размещения капитала собственными фирмами этой страны. Безусловно, такой степени свободы размещения иностранных капиталов в РФ не существует.

В Республике Корея для минимизации недоработок, связанных с выборочным лицензированием валютных банков, любое финансовое учреждение, отвечающее условиям, необходимым для поддержания эффективности управления операциями, было допущено к деятельности, касающейся валютных операций с 1.04.1999 г. С 1.01.2000 года система банков, занимающихся валютными операциями, полностью отменена, что значит открытие валютного бизнеса для всех юридических и гражданских лиц, включающая коммерческие фирмы и отдельные лица.

Национальный правовой режим к иностранным инвесторам применяется после разрешения процесса инвестирования и лишь в частноправовой сфере отношений с экономическими партнерами. В публично-правовой сфере иностранный инвестор получает свой собственный статус, охватываемый понятием о режиме наибольшего благоприятствования.

В соответствии с логикой исследования, рассмотрим экономическое содержание понятия иностранных инвестиций. Правовой анализ этого понятия был проведен в первой главе данной работы.

Рассмотренные элементы в определении инвестиций характеризуют как статику, так и динамику экономической жизни. Все виды ресурсов, а также денежных и иных затрат, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской деятельности и другой деятельности в целях реализации дозволенных экономических проектов, и получения дохода, прибыли, любого эффекта (социального, экономического, инновационного и др) могут являться экономическим содержанием иностранных инвестиций, регулируемых законодательством РФ.

Экономическая активность иностранного инвестора на территории Российской Федерации определена общим гражданским законодательством РФ. Иностранное инвестирование обычно определяется в виде долевого участия в имуществе коммерческих организаций, приобретения долей, участия в существующих компаниях, акций, паев, ценных бумаг, создания новых коммерческих организаций, полностью принадлежащих иностранному капиталу, создание филиалов иностранных фирм, приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами, приобретение иных имущественных прав и осуществление иной, не запрещенной действующим законодательством инвестиционной деятельности.

Определение круга лиц, которые признаются иностранными инвесторами, имеет существенное практическое значение: от признания лица иностранным инвестором зависит предоставление законодательно установленных льгот и ограничений; этот статус является основой допуска к предпринимательской деятельности на территории России; на инвестора распространяются гарантии, предусмотренные международными договорами. Иностранными инвесторами могут быть иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные государства, международные организации. Наиболее часто инвестирует в иностранную экономику капиталовложения иностранное юридическое лицо, то есть юридическое лицо, имеющее «национальность» другой страны. Национальность юридического лица – понятие условное, обозначающее «привязанность» юридического лица к определенному государству, точнее, к его правопорядку.

В мировой практике существует несколько основных критериев, позволяющих определить национальность юридического лица: инкорпорация – место его создания (регистрации или утверждения устава); домициль – место нахождения штаб-квартиры (административного управляющего центра); место действия – по месту основной деятельности; место контроля – по месту домициля или гражданства лиц, контролирующих это юридическое лицо.

В современном российском законодательстве до сих пор используется один критерий определения национальности иностранного инвестора – место инкорпорации. В заключенных РФ соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений обычно предусматривается, что под инвесторами понимается любая фирма, учрежденная в соответствии с законодательством договаривающегося государства. Тот же принцип является основополагающим в определении национальности юридического лица в законодательстве Республики Корея.

Подобный подход к правовому регулированию статуса иностранного юридического лица прост и удобен, так как дает четкий ориентир в определении национальности любой фирмы. Но подобная лапидарность правового регулирования рациональна лишь на первый взгляд, ибо не дает возможности оценить правоотношения с точки зрения законодательства страны, которая является основным местом деятельности фирмы, страны, где находится ее штаб-квартира, и, что особенно важно, страны, где находится место жительства лиц, контролирующих фирму. На практике нередки случаи регистрации российскими гражданами фирм в зарубежных государствах в целях оформления с этими фирмами гражданско-правовых отношений в России по схеме взаимоотношений с иностранным инвестором – с предоставлением льгот в налогообложении, в таможенном оформлении, вывозе капитала и т.д. При этом реальных капиталовложений из-за рубежа не происходит, ибо основная деятельность, основные капиталы и управленческие органы находятся в РФ, а за рубежом оформляются лишь регистрационные документы. Для подобных случаев правовые механизмы блокировки псевдоинвестиционных «потоков» ни в российском, ни в корейском законодательстве не выработаны.

Особое положение среди иностранных инвесторов занимают иностранные государства и международные организации.

Участие государств и международных организаций в частноправовых инвестиционных отношениях в силу принципов и норм международного права об их иммунитетах осложнено тем, что к ним нельзя без их согласия предъявить иск, а на имущество обратить взыскание. Международно-правовые нормы об иммунитетах этих участников инвестиционных процессов до сих пор не включены ни в российское, ни в корейское законодательство. Признание международных иммунитетов иностранных государств и межправительственных организаций находит подтверждение лишь в судебной практике.

В РФ в Законе об иностранных инвестициях 1999 года продекларированы все основные гарантии иностранному инвестору, в том числе: от изменения законодательства, от национализации, экспроприации и реквизиции; от запрета на перевод доходов в валюте; от отказа в обеспечении судебной защиты при возникновении инвестиционного спора.

Перечисление подобных гарантий − положительная черта названного закона. Однако все эти демократические статьи не снабжены механизмами, приводящими их в действие. Впрочем, это общая проблема для российского законодательства в целом: дело в том, что в России юридическая политика и техника издавна страдают своеобразным «процессуальным нигилизмом». Внимание уделяется лишь материально-правовым нормам, в то время как их процессуальная форма не регламентируется. Подтверждением этого тезиса может служить любая из норм – гарантий в области защиты иностранных инвестиций. Материальная норма гарантирует возмещение ущерба и компенсации при всех формах принудительного изъятия имущества. Возникает вопрос об органе, ответственном за выплаты, о процедуре этих выплат. Ни бюджетный кодекс, ни Налоговый кодекс РФ таких процедур не предусматривает. Все сказанное в полной мере распространяется и на применение гарантий от изменения законодательства. В ст.7 Закона об иностранных инвестициях такая гарантия дается, в первую очередь, от изменения налогового бремени, но Налоговый кодекс РФ не содержит никаких процедур реализации этой гарантии. Представляется, что налоговые органы РФ вряд ли будут признавать налоговую льготу иностранного инвестора, не подкрепленную специальным налоговым законом.

Итак, реализация демократических гарантий прав иностранных инвесторов в РФ зачастую осложняется неразвитостью процессуальных механизмов действия этих гарантий.

Российское законодательство об иностранных инвестициях в сфере их ограничения можно охарактеризовать как достаточно мягкое: некоторые ограничения четко прописаны в сфере приватизации, а также банковского и валютного законодательства.

Иными словами, эти ограничения незначительны.

В Корее ограничительная система допуска иностранных инвесторов сводится к списку запрещенных отраслей.

Основной принцип: все виды бизнеса, кроме запрещенных (указаны в классификации промышленности Кореи: 5 секторов).

Тем не менее, некоторые нормативные акты могут ограничить ПИИ в определенных областях или наложить обязательства на открытие совместных предприятий в определенных секторах экономики (морская перевозка пассажиров).

Из 1 148 секторов промышленности Кореи для ПИИ:

Таким образом, в РФ и Корее постепенно создается современное законодательство, регулирующее иностранное инвестирование в экономику этих стран.

Допуск иностранных инвесторов к процессу приватизации государственного и муниципального имущества

В связи с тем, что появление в российской экономической действительности масштабных и инвестиционно привлекательных объектов началось лишь вместе с началом кампании по приватизации государственного и муниципального имущества, интересно будет рассмотреть вопрос участия иностранного капитала в разгосударствлении российской экономики.

В условиях трудного и болезненного перехода экономики от административно-регулируемой системы к рыночному хозяйству проблемы разгосударствления и приватизации собственности приобрели особое значение.

И тогда же возник вопрос о том, в какой мере могут участвовать в приватизации иностранные инвесторы. В документах Верховного Совета СССР подчеркивалось, что привлечение иностранных инвестиций в советскую экономику должно быть не конъюктурным, а стратегическим курсом интеграции страны в мировое сообщество. “Процесс привлечения иностранных инвестиций должен быть органично увязан с процессом разгосударствления. Иностранный капитал в принципе может и должен участвовать в этом процессе наравне с отечественным бизнесом. Но в то же время игра должна вестись по четким правилам и с определенными приоритетами.

В «Основах законодательства об иностранных инвестициях на территории СССР» от 05.07.1991 года был предусмотрен ряд положений принципиального характера.

Во-первых, пусть и декларативно, но иностранным инвесторам было предоставлено право участия в разгосударствлении и приватизации. В ст. 4 Основ предусматривалось, что иностранные юридические лица и граждане, иностранные объединения, не имеющие прав юридического лица, международные организации, а также лица без гражданства и граждане СССР, имеющие постоянное место жительства за границей, могут участвовать в разгосударствлении и приватизации предприятий, находящихся в общесоюзной, республиканской и коммунальной собственности на территории СССР.

Во-вторых, такая возможность приобретения предприятий (долей в них) обусловливалась необходимостью выполнения трех условий в отношении предприятий, которое находилось тогда в общесоюзной собственности.

Первое условие состояло в том, что требовалось согласие трудового коллектива.

Второе условие — приобретение было осуществимо, если советские субъекты отказывались от приобретения таких предприятий (долей).

И третье условие — необходимо было разрешение Фонда государственного имущества Союза ССР.

Следовательно, «Основы законодательства об иностранных инвестициях на территории СССР» от 05.07.1991 предусматривали, что иностранные инвесторы могут приобретать предприятия, находящиеся в общесоюзной собственности, лишь с согласия трудового коллектива при условии, что советские субъекты откажутся от такого приобретения и Фонд государственного имущества СССР даст согласие на приобретение.

В-третьих, в «Основах законодательства об иностранных инвестициях на территории СССР» от 05.07.1991 года было установлено, что условия участия иностранных инвесторов в разгосударствлении и приватизации предприятий, находящихся в республиканской и коммунальной собственности, определяются законодательством республик.

Основные принципы и подходы к проблеме участия иностранцев в процессе приватизации были заложены еще в СССР. Изначально допускалось, разумеется с ограничениями, участие иностранцев в процессе перехода собственности из государственной в частную, и реально начавшаяся в России уже после прекращения существования СССР приватизация также предполагала распространение на иностранных инвесторов как общих правил приватизации, так и специальных правил, установленных в законодательстве об иностранных инвестициях. В инвестиционном законодательстве России ограничения для иностранных инвесторов не только конкретизировались, но и ужесточались.

В России, начиная с декабря 1991 года, был принят ряд указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства и других актов по этой проблеме.

В пакете законодательных актов о приватизации ключевыми были «Основные положения приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год» (утверждены Указом Президента Российской Федерации от 29 декабря 1991 года) Верховный Совет 11 июня 1992 года утвердил «Государственную программу приватизации на 1992 год» Президент Российской Федерации Указом от 24 декабря 1993 года утвердил «Программу дальнейшей приватизации».

В 1992 году провозглашалось “привлечение иностранных инвестиций”. В соответствии с «Программой дальнейшей приватизации» обязательной приватизации подлежали предприятия бытового обслуживания, строительства, пищевой и легкой промышленности, магазины, столовые и т.д. Приватизация некоторых объектов вообще была запрещена (например, предприятий по производству ядерного оружия).

Иностранные инвесторы могли участвовать в аукционах, конкурсах, инвестиционных конкурсах. При совершении сделок с иностранными инвесторами продавцом приватизируемого имущества могли выступать только соответствующие фонды имущества. Если иностранный инвестор был единственным участником аукциона или инвестиционного конкурса, то допускалась продажа ему предприятия. В этом случае соответствующий фонд имущества проводил специальную оценку предприятия по методике, утвержденной Госкомимуществом России совместно с Минфином.

В то время ограничения участия в приватизации иностранных инвесторов сводятся к трем основным случаям:

В принятой Правительством России долгосрочной Программе углубления экономических реформ (июля 1992 г.) привлечение иностранных инвесторов к процессу приватизации было определено в качестве важнейшей задачи. Такая постановка вопроса, по мнению авторов Программы, объяснялась тем, что привлечение иностранных инвесторов открывает возможность решения на уровне предприятия основных задач реформы: создание эффективного собственника, модернизация производственного аппарата, связь с мировым рынком, решение социальных проблем. По мнению Правительства Российской Федерации, необходимо добиться перехода от подготовки программ приватизации и поддержки иностранных инвесторов к практическим мерам. С этой целью предлагалось:

а) ориентировать иностранных инвесторов на участие в приоритетных проектах и тендерах на разработку месторождений;
б) определить и приступить к реализации в государственном и частном секторах группы проектов, которые будут отвечать требованиям развития России с точки зрения формирования рыночной экономики и обеспечения национальной экономической безопасности;
в) активизировать работу по подбору потенциальных инвесторов в приоритетные отрасли.

Привлекать потенциальных иностранных инвесторов предполагалось предложением им сначала отдельных наиболее перспективных в инвестиционном плане проектов (предприятий, месторождений), переходя затем к массовой приватизации с широким участием иностранного капитала. Однако осуществить эту программу России не удалось.

На следующем этапе в 1993 — 1994 годы главной задачей, по мнению Правительства, должно было стать обеспечение масштабного увеличения притока иностранных инвестиций в Россию, которые к началу 1995 года могли бы в значительной мере покрыть ожидаемый пассив платежного баланса по текущим операциям. В результате этого могли бы быть высвобождены дополнительные валютные ресурсы для погашения задолженности и расширения импорта.

Решение этой задачи предполагало:

В России на иностранных инвесторов распространяются общие правила регулирования приватизационных отношений, а также специальные нормы, определяющие изъятия ограничительного характера.

В российском законодательстве о приватизации закреплено право иностранных инвесторов выступать покупателями как государственных, так и муниципальных предприятий, а также объектов незавершенного капитального строительства. Условия их участия в конкурсах и аукционах по приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются в соответствии с действующим законодательством.

Вопрос об участии иностранных инвесторов в приватизации, несомненно, актуален на современной стадии развития российской экономики. Может быть, с точки зрения чистой теории, которую отстаивает А. Г. Богатырев, это проблематика и не укладывается в его рамки, но никак нельзя согласиться с его утверждением о том, что включение соответствующих положений в Закон об иностранных инвестициях “представляет собой юридический нонсенс в правовом регулировании инвестиционных отношений с иностранным элементом. По его мнению, сначала необходимо провести законную и справедливую приватизацию путем превращения только своих граждан в частных собственников, а затем уже строить нормальные рыночные отношения, в том числе с участием иностранных инвесторов.

Анализ истории формирования законодательства о приватизации позволяет констатировать факт наличия в нем специальных норм и правил для иностранных инвесторов. Это особые правила в форме изъятий ограничительного и стимулирующего характера, обеспечивающих привлечение иностранного капитала в экономику стран.

Приватизация в России 1992-1998 годов характеризовалась спешкой, продажей предприятий по бросовым ценам, игнорированием национальных интересов страны и ее экономической безопасности, переходом крупных и крупнейших предприятий в собственность частных лиц.

По нашему мнению, если приватизированное предприятие работает эффективно, оно должно оставаться во владении нового собственника, но с постепенной выплатой государству компенсации за явное занижение цены на приватизированный объект. Часть неэффективно работающих приватизированных предприятий можно национализировать с выкупом последующей приватизацией.

Согласно данным Госкомстата, на начало 1995 года 62,1% всех предприятий России находились в частной собственности; на начало 1996 года — 63,4%; на начало 1997 года — 69,1%; на начало 1998 года — 73,2%. Это говорит о завершении второго этапа приватизации, который нередко проявлялся в скандальных процессах приватизации сверхкрупных объектов, в том числе и при помощи залоговых аукционов.

На 01.01.1995 года в России было 1 946 предприятий всех форм собственности; на 01.01.96 года их число выросло до 2 250, то есть примерно на 16%; на 01.01.97 года достигло уже 2 505, увеличившись еще на 11% и на 01.01.1998 года соответственно 2 727 т.е. 8,9%.

В настоящее время допуск иностранных инвесторов к процессу приватизации государственной и муниципальной собственности определен ФЗ №-178 «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.01 г.

С принятием вышеуказанного закона утратили силу такие федеральные законы, как Федеральный закон от 21.07.1997 г. № 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации», Федеральный закон от 23.06.1999 г. № 116-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации», Федеральный закон от 05.08.2000 г. № 109-ФЗ «О внесении изменения в статью 10 Федерального закона «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации».

В соответствии с новым федеральным законом участниками приватизационных отношений могут быть любые физические и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, государственных и муниципальных учреждений, а также юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25%. Следовательно, кроме положений, определяющих особенности участия иностранных инвесторов в экономической и предпринимательской сфер России, предусмотренные специальным инвестиционным законодательством, законодательство о приватизации не содержит норм, закрепляющих иные правила участия именно иностранных инвесторов в каком-либо способе приватизации государственного или муниципального имущества.

Правовой и экономический механизм инвестирования в производство на примере Российской Федерации и Республики Корея

Именно динамично растущие инвестиции (как внутренние, так и внешние) с материализованными в них инновациями, трасформируясь в создание новых конкурентноспособных производств, являются не только движущей силой развития производства, но и за счет «наполнения» инновационными разработками способны обеспечивать высокие темпы и качество экономического роста.

Механизм инвестирования включает такие элементы, как субъекты и объекты инвестиционной деятельности; цели инвестирования, управление инвестициями, соответствующие им ресурсный и затратный подходы, соответствующие им критерии инвестирования; факторы, обусловливающие возможность достижения поставленных целей; методы мобилизации инвестиций; объем инвестиционных ресурсов. Механизмы инвестирования могут быть дифференцированы по методам мобилизации инвестиционных ресурсов. Так, применительно к акционерному обществу механизмами инвестирования могут быть:

а) мобилизация собственных средств.
Так, по статистическим данным в 2000 г. собственные средства, на треть состоящие из средств фонда накопления, являлись главным источником инвестиций в основной капитал, несмотря на то, что в структуре инвестиций по источникам финансирования доля собственных средств как источника финансирования снизилась с 53,4 до 46,1%;

б) инвестирование из амортизационного фонда.
Инвестирование из амортизационного фонда не всегда протекало однозначно. Так, в период с 1996 по 1998 г.г. возможности инвестиционного финансирования из этого источника были ограничены. Причиной этому, по словам Е. Ульянова и О. Масленниковой, был кризис неплатежей, вследствие которого ресурсы начисляемой амортизации оказались жестко «связаны» оборотом колоссальной дебиторской задолженности, а, поступая на счета предприятий, в силу финансовых дефицитов вынужденно использовались на финансирование оборотного капитала и текущих (неинвестиционных нужд) действующего производства.

Само же формирование амортизационных фондов напрямую зависит от амортизационной политики государства. Так, Б. Сафонов и В. Марковская в своей статье «Инвестиционный рынок: конъюнктура 2000 года» в качестве одной из мер, способной обеспечить дальнейшую активизацию инвестиционной деятельности, предложили «государственное регулирование амортизационной политики, обоснованное проведение переоценок основных фондов, регулирование применения ускоренной амортизации»;

в) капитализация прибыли.
 Под влиянием жестких денежных и спросовых ограничений уже в 1996 г. российская экономика впервые отреагировала на кризисные процессы устойчивым падением номинальных валовых прибылей производителей (до этого прибыли под влиянием инфляции динамично росли). Проведенный пересчет прибыли по промышленности в масштаб реальной покупательной способности инвестиционного рубля (в сопоставимые цены 1991 г. по индексам цен на капиталообразующие инвестиции) свидетельствует, что в целом за 1991-1998 г.г. реальные объемы полученной прибыли сократились в 14 раз. В такой же мере снизились и возможности инвестирования производства за счет данного финансового источника.

г) дополнительная эмиссия акций.
По статистическим данным рынок корпоративных ценных бумаг, являющийся потенциальным источником инвестиций за 2000 г., так и не восстановил своих позиций, акции в основном были убыточными. Кроме того, по мнению специалистов, «наблюдалось замедление темпов развития мировой экономики, финансовые показатели международных компаний значительно ухудшились на фоне относительно высокой инфляции и уровня кредитных ставок, что углубило депрессивное состояние российского рынка ценных бумаг, несмотря на значительный рост основных макроэкономических показателей в России».

д) мобилизация заемных средств;

е) выпуск облигаций акционерного общества;

ж) привлечение займов и кредитов.

Впервые за все годы реформ в 2000 г. в структуре инвестиций в основной капитал по источникам финансирования наблюдалось увеличение доли заемных средств других организаций. Вместе с тем продолжилось начавшееся с 1998 г. сокращение доли кредитов банков на инвестиционные цели.

В соответствии с законодательством субъектами инвестиционной деятельности признаются инвесторы, заказчики, исполнители работ, пользователи объектов инвестиционной деятельности, а также поставщики, юридические лица (банковские, страховые и посреднические организации, инвестиционные биржи) и другие участники инвестиционного процесса. Ими могут быть физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государства и международные организации.

Инвесторы — это субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование.

В качестве инвесторов могут выступать:

Допускается объединение средств инвесторами для осуществления совместного инвестирования.

Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, заказчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функции любого другого участника инвестиционной деятельности.

Заказчиками могут быть инвесторы, а также любые иные физические и юридические лица, уполномоченные инвесторами осуществить реализацию инвестиционного проекта, не вмешиваясь при этом в предпринимательскую и иную деятельность других участников инвестиционного процесса, если иное не предусмотрено договором между ними. В случае, если заказчик не является инвестором, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения инвестициями.

Пользователями объектов инвестиционной деятельности могут быть инвесторы, а также другие физические и юридические лица, государственные и муниципальные органы, иностранные государства и международные организации, для которых создается объект инвестиционной деятельности.

Субъекты инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух или нескольк участников.

В зарубежной практике совместное инвестирование крупных объектов осуществляется посредством создания консорциума — временного соглашения нескольких компаний или коммерческих фирм, а иногда и правительства.

Объектами инвестиционной деятельности являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность.

Правовое регулирование инвестирования в производство осуществляется не только на основании уже указанных актов, но и на основе Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (действует с изменениями от 2 января 2000 г.).

Согласно ст. 4 этого закона, субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений [под капиталовложениями понимаются инвестиции в основной капитал (основные средства), в т.ч. затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию, и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты (ст. 1 Закона)] в т. ч. могут быть иностранные субъекты предпринимательской деятельности.

Объем инвестиций в основной капитал (с учетом малого предпринимательства) за 2000 г. в действовавших ценах, по данным Госкомстата России, составил 1 165,2 млрд. руб., или в сопоставимых ценах 117,4 % к уровню предыдущего года (1999 г.-105,3%).

По регионам Российской Федерации наблюдалось значительное отклонение от средней по стране динамики инвестиций в основной капитал.

Таблица 1

ДИНАМИКИ ИНВЕСТИЦИЙ В ОСНОВНОЙ КАПИТАЛ В РОССИИ

 

2000 г. в
% к 1999 г.

Наибольший рост объемов инвестиций в основной капитал:

Республика Калмыкия

257,9

Республика Алтай

230,7

Чукотский автономный округ

193,1

Ставропольский край

178,4

Тюменская область

172,8

Наибольший спад объемов инвестиций в основной капитал

Курская область

76,5

Еврейская автономная область

73,6

Эвенкийский автономный округ

72,7

Кабардино-Балкарская Республика

41,9

Сахалинская область

32,9

Таблица 2

ОТРАСЛЕВАЯ СТРУКТУРА ИНВЕСТИЦИЙ В ОСНОВНОЙ КАПИТАЛ (без субъектов малого предпринимательства)

 

В % к итогу года

1998

1999

2000

Инвестиции в основной капитал - всего

100

100

100

В том числе по отраслям:
Промышленность - всего


39,9


41,9


41,4

из нее :
электроэнергетика


7,6


5,2


4,2

топливная промышленность

16,1

16,2

20,8

металлургия

4,3

5,1

5,3

химическая и нефтехимическая промышленность

1,4

1,8

1,7

машиностроение и металлообработка

3,1

3,8

3,0

Лесная, деревообрабатывающая и целлюлозно-бумажная промышленность

1,0

1,7

1,6

Производство строительных материалов

0,5

0,7

0,6

Легкая промышленность

0,1

0,2

0,1

Пищевая промышленность

4,5

6,6

3,3

Сельское хозяйство

3,3

3,2

2,8

Строительство

3,4

2,3

2,5

Транспорт

14,4

18,6

23,8

Связь

3,7

3,5

2,5

В 2000 г. продолжала расти доля затрат на приобретение, монтаж и установку машин и оборудования в общем объеме инвестиций в основной капитал.

Производство как объект инвестиционной деятельности определяется комплексом задач технического развития, осуществление которых обеспечивает достижение главной цели производства — удовлетворение общественных потребностей (Z). Инвестирование в развитие производства должно обеспечить приведение системы-средства в состояние, эквивалентное системе-цели в большой системе удовлетворения потребностей, включающей в свой состав систему продукции (S), производственную систему (P) и систему развития производства. Инвестиционные проекты должны распространяться на весь комплекс задач развития с учетом приоритетности этих задач при различных типах реакции предприятия на изменения внешней среды.

Приведение большой системы удовлетворения потребностей в соответствие с фактическими потребностями общества осуществляется по схеме:

/Z, S/ — > /Z, Sz/;

/Sz, P/ — > /Sz, Pz/;

/Pz, R/ — > /Pz, Rz/.

Здесь стрелкой обозначена целенаправленность управления на достижение эквивалентности систем в паре. Для тех пар большой системы удовлетворения потребностей существуют типичные задачи технического развития:

Следует обратить внимание на актуальность в сложившейся экономической ситуации задач модернизации и восстановления (их решение позволяет продлить действующий цикл технологий/спроса при существенно меньших инвестициях, чем в задаче развития) и задачи поиска нового назначения (в связи с конверсией военного производства, а также в связи со структурной перестройкой экономики в целом).

Производственная система на каждом этапе развития последовательно проходит определенные стадии:

а) развития (повышения научно-технического уровня системы и эффективности производства);
б) стабильного функционирования (поддержания достигнутых научно-технического уровня и эффективности);
в) деградации (снижения научно-технического уровня и эффективности).

Стартовые условия нового этапа развития определяются стадией жизненного цикла технологий/спроса, на которой начинается новый этап развития (переход к новому жизненному циклу технологии/спроса или товара).

Можно выделить две группы побудительных причин перехода к новому жизненному циклу технологии/спроса еще на незавершенной стадии развития предшествующего жизненного цикла в России:

При инновационной реакции на сигналы рынка приоритет отдается преимущественно задаче модернизации технологической системы, поскольку в развитие системы уже вложен капитал и естественным является стремление устроить отдачу этих вложений. Когда имеется возможность ускорить достижение эффекта за счет смены ассортимента, приоритет может быть отдан задаче простаивающей машины, решение которой сопровождается поиском рационального ассортимента в данной технологии.

При предпринимательской реакции на первый план выходит задача развития, решение которой призвано реализовывать революционные измерения и новейшие достижения в технологии. Эта задача дополняется задачей модернизации, без реализации которой нельзя включить в технологическую систему новые прогрессивные элементы.

На стадии стабильного функционирования технологической системы могут иметь место все указанные выше типы реакций предприятия на изменение окружающей среды.

Производственная и конкурентная реакция реализует свои цели в пределах текущего жизненного цикла технологии/спроса путем совершенствования ассортимента и параметров качества выпускаемых видов продукции, а также путем модернизации технологического оборудования и технологических процессов.

При модификации товаров выделяются две рыночные стратегии изменения производства: стратегия уменьшения цены и стратегия возрастания функциональности товаров. Производственная реакция, имея целью снижение себестоимости, реализует стратегию уменьшения цены. Конкурентная реакция, имея целью повышение конкурентоспособности, реализует как стратегию уменьшения цены, так и стратегию возрастания функциональности товаров.

Инвестиционные проекты целесообразно формировать с учетом приоритетности задач технического развития, имея в виду рациональное сочетание всех рассмотренных выше задач. При предпринимательской реакции особое внимание должно быть уделено обратной задаче развития, то есть созданию новых технологий, обеспечивающих выпуск продукции для удовлетворения новых, ранее не существующих потребностей.

Высокий научно-технический уровень производства усиливает механизм заемных средств. Если реализация конкретного инвестиционного проекта при вложении капитала обеспечивает экономическую рентабельность ЭР, а актив А покрывает за счет собственных средств СС и заемных ЗС при ставке процента СП, то рентабельность собственных средств РСС

РСС = ЭР + (ЭР - СП) * (ЗС/СС) = ЭР + “эффект рычага”

При “дифференциале рычага” (ЭР - СП) > 0 и “плече рычага” (ЗС/СС) > 0 рентабельность собственных средств больше экономической рентабельности

(РСС > ЭР).

“Эффект рычага” зависит от научно-технического уровня производства и, как правило, выше для производств, имеющих более высокий НТУ. У предприятий с более высоким научно-техническим уровнем производства обычно более высокая экономическая рентабельность и, следовательно, больший “дифференциал рычага” при использовании заемных средств. Банки и индивидуальные инвесторы охотно идут на предоставление средне- и долгосрочных кредитов таким предприятиям, поэтому “эффект рычага” у них может быть выше за счет более высокой доли заемных средств в капитале, направляемом на реализацию инвестиционного проекта, то есть за счет большего “плеча рычага”.

В рыночной экономике привлечение заемных средств осуществляется акционерными обществами не только через кредиты банков, но и выпуском облигаций. Купив облигацию акционерного общества, инвестор становится его кредитором.

Акционерные общества с высоким научно-техническим уровнем производства при создании рынка облигаций будут иметь большие возможности на этом рынке. Во-первых, им легче найти доверенное лицо (обычно банк), призванное осуществлять контроль за соблюдением эмитентов обязательств перед держателями облигаций. Во-вторых, они могут выпускать облигации без обеспечения (без заклада), полагаясь на прочность своего финансового положения и репутацию в деловом мире. В-третьих, выпускаемые ими облигации будут иметь высокий рейтинг надежности, определяемый независимыми компаниями на основе аналитической оценки способности эмитента выполнить принятые обязательства. От рейтинга зависит стоимость облигационного займа для эмитента.

Таким образом, по мере создания рынка ценных бумаг будут формироваться рыночные инвестиционные механизмы, эффективность которых прямо или опосредованно зависит от научно-технического и производственного потенциала эмитента: чем выше его потенциал, тем эффективнее могут быть использованы указанные механизмы, и наоборот. Следовательно, с созданием рыночных инвестиционных механизмов предприятия с относительно высоким научно-техническим уровнем производства смогут самостоятельно, без предоставления им льгот и дотаций со стороны государства обеспечить дальнейшее развитие своего научно-технического потенциала, в том числе радикальные нововведения. Особенно успешно могут осуществляться конкретные проекты, привлекательные для инвесторов. Для таких предприятий возникает необходимость формирования механизмов инвестирования рисковых проектов радикальных нововведений (механизма венчурного финансирования).

В процессе формирования рыночной экономики в России предстоит создать подобный механизм финансирования преобразующих нововведений.

В затруднительном положении находятся предприятия со средним научно-техническим уровнем производства, где акционерный и “заемный” механизмы менее эффективны. Частично снижение эффективности может быть компенсировано выпуском облигаций под залог имущества, что позволит повысить рейтинг надежности и облегчит привлечение инвесторов.

Еще одной мерой может быть выпуск облигаций под товарное обеспечение (под товар, выпускаемый предприятием-эмитентом по инвестиционной программе).

Однако все эти меры могут оказаться недостаточными для сколь-либо радикальных нововведений, так как предприятия этой группы наиболее болезненно переживают в последние годы сужение источников финансирования научно-технического развития.

Это суждение вызвано рядом причин:

Рассмотрим возможные пути преодоления этих трудностей.

Во-первых, это доходы от “денежной” приватизации предприятий и земель под ними. Следовало бы отделить эти доходы от бюджета и сосредоточить их в инвестиционных фондах. Это преобразование создает уникальную возможность для инвестиций в развитие производства через систему льготных кредитов, венчурного финансирования, дотаций.

Во-вторых, адаптация акционеров и работников предприятия к новым отношениям собственности приведет к усилению мотивации и высококачественного производительного труда и усилению хозяйственной мотивации производственных коллективов, а следовательно, к росту объемов производства и прибыли.

Устранение третьей причины требует изменения системы налогообложения предприятий. Налогообложение должно стимулировать инвестиции в производственное и научно-техническое развитие. Речь здесь не идет о льготах по налогам. Освобождение предприятий от налога на часть прибыли, инвестируемой в производство и научно-техническое развитие, следовало бы считать нормой, а не льготой. Система налогообложения должна предусматривать и другие нормы, стимулирующие развитие, такие, как освобождение от акцизного налога на 1-2 года прироста дохода, достигнутого за счет технологических нововведений; освобождение от налога на добавленную стоимость новой высококачественной продукции в период ее основания; ограничение предельного уровня налогов, платежей в бюджет и небюджетные фонды (например, не более 25%).

Общим принципом установления таких норм может быть принцип компенсации потерь бюджета от введения той или иной нормы за счет сокращения расхода ресурсов, увеличения объемов продаж, роста прибыли и валютных поступлений вследствие научно-технического развития.

Что касается политики кредитования инвестиционной деятельности (четвертая причина), то она должна строиться на принципе согласования инвесторов предприятия и банка. Предприятие заинтересовано получить кредит под процент ниже прогнозируемой им нормы рентабельности капиталовложений с тем, что-бы повысить рентабельность собственных средств. Ставка процента должна обеспечивать кредитору выгоду в сравнении с вложением средств в государственные ценные бумаги.

Использование рассмотренных инвестиционных механизмов дает широкий простор для осуществления непрерывных технологических нововведений, по крайней мере, средней радикальности без льготного финансирования. Льготы по налогам и кредитам должны рассматриваться как редкое благо и предоставляться для осуществления высокорадикальных и преобразующих нововведений.

В наиболее трудном положении находятся предприятия с низкими научно-техническим уровнем, которым могут оказаться не под силу сколь-либо радикальные нововведения даже при предоставлении им льгот по налогам и кредиту. Рассчитывать на долгосрочные кредиты они не могут, так как предоставление таких кредитов рискованно для инвестора. Вероятно, такие предприятия имеют больше шансов поправить дело за счет нововведений малой радикальности в сочетании с предпринимательским стилем поведения.

Другим направлением выживания предприятия с низким научо-техническим уровнем является их слияние с предприятиями, имеющими высокий научно-техническим уровень и более широкие возможности опоры на акционерный и заемный механизм научно-технического развития. Такое слияние может оказаться эффективным при родственной технологии, когда технология передается от сильного к слабому, а также при конверсии предприятий ВПК, поскольку это слияние обеспечит диверсификацию деятельности конвертируемого предприятия.

Рассмотрим основные способы привлечения иностранных инвестиции.

Экспортное финансирование или связанные кредиты

Наиболее реальным на сегодняшний день для предприятий и организаций − инициаторов инвестиционных проектов является привлечение иностранных производителей соответствующего технологического оборудования, заинтересованных в экспорте своей продукции.

Разработанные схемы в рамках так называемых межгосударственных кредитных линий (российско-французская, российско-германская "Гермес", российско-швейцарская и др.) теоретически позволяют реализовывать такие инвестиционные проекты, так как указанные схемы позволяют преодолеть сложные стыки между соответствующими правовыми и экономическими нормами стран Запада и России. По этой причине реализация проектов через схемы связанных кредитов представляется в данный момент одной из наиболее приемлемых.

В рамках таких схем российское предприятие подбирает поставщика соответствующего технологического оборудования в стране, определенной в соответствии с требованиями кредитной линии, и подписывает с ним так называемое рамочное соглашение. Требования к российской стороне: бизнес-план, составленный в соответствии с международными стандартами; финансовая гарантия региональной администрации; комфортное письмо Правительства Российской Федерации. В схеме участвуют также: западный банк, финансирующий своего производителя технологического оборудования; уполномоченная страховая компания, страхующая кредит (для российско-германской кредитной линии − "Гермес"); российский уполномоченный банк, через который осуществляется рефинансирование проекта.

Недостатками кратко описанного метода финансирования являются: большая трудность для многих регионов в получении комфортного письма Правительства России; сравнительно высокая процентная ставка кредита (10-15%); большие издержки при страховании (5-10%); издержки на обслуживание рефинансирования уполномоченным банком (3-5%). Таким образом, общая процентная ставка может составлять 25-30 %, что может затруднить реализацию средних и крупных проектов.

Гарантии по кредитам — в этом случае предприятие получает кредит от коммерческой структуры, правительство через аффилированные организации (министерства, специально созданные фонды) выступает гарантом предприятия и выплачивает сумму кредита коммерческой структуре в случае невозврата.

Кредитование

Из двух возможных вариантов кредитования — предоставления в долг денежной суммы (ссуда) или товаров (товарный кредит) здесь рассматривается лишь банковский кредит — ссуда, выданная банком или другим кредитным учреждением. При этом оговариваются срок возврата кредита, обязательность возврата и размер процентов по кредиту (платность кредита).

Венчурные инвестиции

Слово «венчур» (от англ. venture) означает риск, что лежит в основе понятия «венчурный капитал». Если компания является владельцем уникальной идеи, уже воплощенной в виде продукта или услуги и обладающей большим рыночным потенциалом, то в этот момент может появиться венчурный инвестор и вложить необходимую сумму в ваш проект в расчете на получение большой прибыли. Конечно, в этом случае инвестор делит риск с инициаторами.

Инвестиции в обмен на акции

Следующие два вида инвестиций связаны с приобретением инвестором доли акционерного капитала предприятия.

Продавая часть своих акций инвестору, тем самым предприятие продает ему часть своей собственности. При этом инвестор может влиять на основные направления политики предприятия, поднимать любые вопросы, касающиеся управления на предприятии, выплаты дивидендов и т.д. В любом случае, приобретая определенный пакет акций, инвестор потребует для себя место в совете директоров предприятия.

В современных экономических условиях одним из наиболее эффективных механизмов привлечения прямых зарубежных инвестиций является выпуск и размещение среди потенциальных стратегических инвесторов американских депозитарных расписок (АДР) на акции российского эмитента. Выпуск АДР на эмиссию акций эмитента позволяет реальным зарубежным инвесторам получить контрольный пакет акций объекта инвестирования и одновременно минимизировать риски, связанные с обращением принадлежащих им ценных бумаг, которые будут регламентированы не только национальными , но и международными нормами права.

Обеспечивая накопление фондов предприятий, производственного потенциала, прямые инвестиции непосредственно влияют на текущие и перспективные результаты хозяйственной деятельности. При этом инвестирование должно осуществляется в эффективных формах, поскольку вложение средств в морально устаревшие средства производства, технологии не будет иметь положительного экономического и социального эффекта. Нерациональное использование инвестиций влечет за собой замораживание ресурсов и вследствие этого сокращение объемов производимой продукции эффективность использования прямых инвестиций имеет важное значение для экономики: увеличение масштабов инвестирования без достижения определенного уровня его эффективности не ведет к стабильному экономическому росту.

Прямые иностранные инвестиции играют значительную роль в национальной экономике. Она заключается:

Таким образом, прямые иностранные инвестиции способствуют социально-экономическому прогрессу стран, экономическому росту национальной экономики, развитию промышленной конкурентоспособности.

Сегодня, когда требуются крупные инвестиции для восстановления и развития реального сектора российской экономики, а расходная часть бюджета текущего года составляет сумму порядка 20 млрд. долларов, поступление нескольких миллиардов долларов иностранных инвестиций может рассматриваться как одно из важных условий вывода российской экономики из кризиса. Тем более, если приток капитала из-за границы увязывается с такими задачами, как использование новейших технологий и современных методов управления, повышение конкурентоспособности российских товаров и услуг и продвижение их на мировые рынки.

Процедура прямых иностранных инвестиций в производство в Корее.

a) В случае приобретения вновь выпущенных акций

Иностранный инвестор, который приобретает акции нового предприятия или акции местного предприятия в то время, когда оно увеличивает свой уставной капитал, должен уведомить о данной покупки соответствующие органы.

В настоящее время органы, принимающие данные уведомления, находятся в главных офисах 32-х корейских банков и в филиалов иностранных банков, расположенных в Корее. Также такие органы находятся во всех филиалах Агентства по продвижению инвестиций и торговли Кореи.

Раньше чтобы получить разрешение на покупку акций, требовалось предоставить уполномоченным органам разные документы: копию намерения осуществить ПИИ путем приобретения выпущенных акций, операционный план, резолюцию совета директоров или собрания акционеров, документы, определяющие государственную принадлежность, и документ, подтверждающий агентские отношения.

В настоящее время достаточно предоставить одно уведомление о намерении осуществить ПИИ.

b) В случае приобретения выпущенных акций, находящихся в руках держателей.

Корейское правительство долго запрещало иностранным инвесторам осуществлять слияния и поглощения корейских компаний.

После того как Корея присоединилась к OECD в декабре 1996 года, политика по отношению к слиянию/поглощению иностранными инвесторами корейских компаний стала более либеральной. Иностранным инвесторам разрешили приобретать выпущенные акции корейских компаний, если только совет директоров местной компании решит продать свои акции.

После апреля 1999 года враждебное M&A также стало возможным, если иностранная компания приобретает меньше одной трети общего количества акций местной компании, даже если совет директоров этой компании будет против.

Однако даже это ограничение было упразднено в мае 1999 года.

Без всякого разрешения совета директоров покупаемой компании, иностранный инвестор может приобрести 100% выпущенный акций. Сейчас в Корее нет никаких ограничений на слияние/поглощение.

Приобретение выпущенных акций местных компаний также регулируется Системой уведомления. Однако для приобретения акций предприятий оборонной промышленности нужно разрешение уполномоченных органов.

В настоящее время уведомление о приобретении выпущенных акций подается в Министерство финансов и торговли. Но в соответствии с Законом «О развитии иностранных инвестиций» уведомления также будут принимать валютные банки или региональные торговые центры КОТРА. Раскрытие информации на Корейской валютной бирже в случае приобретения выпущенных акций котируемых местных компаний, доклад Комитету по управлению ценными бумагами и многие другие процедуры будут упразднены.

Процедура подачи уведомления о приобретении выпущенных акций местных компаний будет такой же простой, как и приобретение только выпущенных акций.

c) Долгосрочные кредиты на срок 5 лет и больше

В соответствии с определением OECD, долгосрочные кредиты сроком на 5 лет или больше, выданные компаниям с участием иностранного капитала их зарубежной компанией-родителем, также относятся к ПИИ.

В прошлом долгосрочное кредитование ограничивалось только кредитованием покупки импортного оборудования, однако с апреля 1998 года, это ограничение было снято.

В настоящее время органом, в котором заполняется уведомление о стимулировании долгосрочного кредита, является Министерство финансов и торговли. Но в соответствии с новым законом, этим органом будут валютные банки и региональные торговые центры КОТРА. Требуемые документы − уведомление о стимулировании долгосрочного кредитования и сертификат, позволяющий вести инвестиционные процедуры.

d) Производства, открытые для ПИИ

Как говорилось выше, правительство Кореи запустило пятилетний план Либерализации иностранного инвестирования в июне 1993 года. Правительство несколько раз обновляло и дополняло этот план, чтобы привлечь иностранных инвесторов. Когда Корея стала членом OECD в декабре 1996 года, правительство приняло дополнительный план открыть для инвесторов 44 промышленных секторов. Со этого времени министр финансов и торговли ежегодно объявляет список секторов экономики, которые открыты для инвесторов.

В этом году, в апреле, правительство открыло 7 секторов, включая аренду местных зданий, в мае − 11 секторов, включая станции бензозаправки. Также правительство открыло для инвестирования сектор электроснабжения и азартных игр.

31 сектор до сих пор закрыт для инвесторов. 98,9% всех секторов экономики открыты для инвесторов. Закрытые сектора − это в основном предприятия оборонной промышленности, культурного наследия и сектор мелкого фермерства. Корейское правительство планирует открыть и эти сектора для инвесторов.

Таким образом, суммируя результаты сквозного анализа международных норм права, законодательств России и Кореи, можно сказать о том, что в законодательствах обоих государств последовательно регламентируется единый демократический режим для иностранных инвесторов из любых стран, при этом в законодательном фоне Российской Федерации такой режим определен как не менее благоприятный, чем для национальных инвесторов, а в законодательном фоне Кореи это режим наибольшего благоприятствования.

Форма режима наибольшего благоприятствования иностранному капиталу, закрепленного законодательно, является правильной, прагматичной и наиболее привлекательной для инвестирования.

В России допуск иностранных инвесторов к процессу приватизации государственного и муниципального имущества, как одной их правовых форм инвестиционной деятельности, закреплен законодательно, что обеспечивает стабильность прав иностранным инвесторам.

Создание оптимального экономического и правового механизма инвестирования позволит увеличить приток иностранного капитала. В связи с этим является привлекательным положительный опыт Кореи. В данной работе представлены доказательства преимуществ основных прнципов привлечения и содействия иностранным инвестициям, используемых в Республике Корея.

Copyright © 1994-2016 ООО "К-Пресс"